Derecho Privado (2)

Docente
Abog. Mara Liliana N. Herrera Albrieu de Carrre
Ao 2007

Mtodos de interpretacin
Interpretacin gramatical
Escuela de la exgesis
Escuela histrica
Escuela de la libre interpretacin
Escuela del derecho libre
Escuela del realismo jurdico
Mara Liliana N. Herrera Al
brieu

Interpretacin gramatical

Se ocupa del significado de las palabras utilizadas en la

redaccin de la norma. Es el ms antiguo de los
mtodos pero ha sido muy criticado porque prescinde
del contexto general en que la norma fue concebida, por
lo cual se puede arribar a soluciones contrarias a las
previstas por el legislador.

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Escuela de la exgesis
Exgesis proviene del griego y significa guiar, exponer,
interpretar. Se refera a la labor desarrollada con los
libros de las Sagradas Escrituras.
Esta escuela es producto del movimiento codificador
que se gener en Francia en el siglo XIX.
Sus impulsores sostenan que deba interpretarse la ley
tal como se encontraba redactada. Si era clara
corresponda aplicarla, si era oscura el intrprete deba
realizar un anlisis gramatical y en su caso desentraar
la intencin del legislador al dictarla, si ello fallaba
entonces se acuda a las leyes anlogas y a los
principios generales del derecho.
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Escuela histrica

Su principal exponente fue Savigny, quien entenda que

la ley es un producto de la poca y de la sociedad que la
recepta.
La ley es considerada una emanacin del espritu del
pueblo (volksgeist), de all que el intrprete debe tener
en cuenta el momento en que la norma fue dictada y los
objetivos que se consiguieron con su vigencia.

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Escuela de la libre interpretacin

Diferencia entre fuentes reales y fuentes formales del
derecho. La primeras aluden a la experiencia y a la
razn que dan sustancia a la norma jurdica. Las
formales son las que delimitan la materia (sustancia)
jurdica, le dan forma, tal es el caso de la ley, la
costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
Preconizada por Gny, quien entiende que la ley debe
ser aplicada tal como fue concebida. En caso de no
existir ley, el juez mediante la libre interpretacin
cientfica, debe resolver la cuestin como si el fuera el
legislador.
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Escuela del derecho libre

Kantorowicz es su principal exponente, pertenecen

tambin a esta escuela Kohler y Dernburg.
Le otorga mayor independencia al juez respecto del
derecho escrito, de modo tal que pueda dejar de lado su
aplicacin cuando considere que es contraria a su
concepto de justicia.

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Escuela del realismo jurdico

Uno de sus principales sostenedores es John Gray,
quien determina una distincin entre derecho efectivo y
las fuentes del derecho.
El derecho efectivo son los principios sentados por los
jueces y aplicados por stos, mientras que las fuentes
del derecho son las leyes, los precedentes
jurisprudenciales, opiniones doctrinarias y principios
ticos.
Una ley no es derecho hasta que efectivamente es
interpretada por los tribunales. El juez en un primer
momento se forma una opinin del caso y luego busca
los principios generales de derecho que pueden justificar
su opinin.
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La interpretacin segn el Cdigo Civil

Si una cuestin civil no puede resolverse ni por las

palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los
principios de leyes anlogas y si la cuestin an fuera
dudosa, se resolver por los principios generales del
Derecho, teniendo en consideracin las circunstancias
del caso (art. 16 del Cdigo Civil)

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Progresin para interpretar la ley

Las palabras de la ley, es decir, interpretacin gramatical
Su espritu para el caso que falle la interpretacin
gramatical
La analoga: mediando iguales razones, la solucin debe
ser igual. La aplicacin analgica es posible en lo civil
pero no en lo penal
Los principios generales del Derecho: se aplican
teniendo en cuanta las circunstancias del caso

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Procedimiento para la sancin de las leyes

Etapas:

La iniciativa
La discusin
La sancin
La promulgacin
La publicacin

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La iniciativa

Corresponde a cualquiera de las dos Cmaras del

Congreso, ya sea por proyectos presentados por sus
miembros o por el Poder Ejecutivo.
No obstante hay leyes que slo pueden comenzar por la
Cmara de Diputados y son las relativas a los impuestos
y al reclutamiento de tropas

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La discusin
Se produce en cada una de las Cmaras que pueden,
respectivamente, aprobar, modificar o desechar
totalmente el proyecto.
Si ambas Cmaras aprueban el proyecto, pasa al Poder
Ejecutivo para su promulgacin.
Si cualquiera de ellas desecha totalmente el proyecto,
no puede repetirse en las sesiones de ese ao.
Puede ocurrir que la Cmara revisora (es la que no
origin el proyecto) introduzca modificaciones al
proyecto venido de la Cmara de origen y lo devuelve.
La Cmara de origen acepta las modificaciones y el
proyecto pasa modificado al Poder Ejecutivo para su
promulgacin.
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 Puede suceder que la Cmara de origen no acepte las

modificaciones de la Cmara revisora, en este caso la si
la revisora no obtiene una mayora de 2/3 para insistir en
las variaciones, pasa al Poder Ejecutivo para su
promulgacin, sin modificaciones.
Por el contrario si insiste en las modificaciones y obtiene
los 2/3, vuelve a la de origen y si sta no rene los 2/3
para insistir en el primitivo proyecto, pasa al Poder
Ejecutivo para que lo promulgue modificado, pero en el
caso de reunir la de origen los 2/3 para sostener su
primitivo proyecto, pasa tambin al Poder Ejecutivo para
su promulgacin pero sin modificaciones.

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La sancin
Cumplidos los pasos anteriores, el texto es aprobado
por el rgano legislativo y se sanciona la ley que es
suscripta por los presidentes de ambas Cmaras.
Se usa para la sancin de la ley el siguiente texto: El
Senado y la Cmara de Diputados de la Nacin
Argentina, reunidos en Congreso, decretan o sancionan
con fuerza de ley (Art. 84 de la Constitucin Nacional)

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La promulgacin de la ley
Le compete al Poder Ejecutivo promulgar las leyes.
La promulgacin puede ser expresa o tcita.
Tcita: Se considera aprobado por el PE todo proyecto
no devuelto en un plazo de 10 das.
Expresa cuando el PE la promulga expresamente dentro
de los 10 das.
El PE puede vetar el proyecto total o parcialmente

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La publicacin
A partir de su publicacin la ley es obligatoria, con ello
se respeta el principio que nadie ser obligado a hacer
lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no
prohibe (Art. 19 de la Constitucin Nacional).
Por Ley 16.504 (ao 1964) se estableci: Las leyes no
son obligatorias sino despus de su publicacin y desde
el da que ellas determinen. Si no designan tiempo, lo
sern en todo el territorio nacional a los ocho das de la
misma.

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La costumbre
En el derecho contemporneo la costumbre ha perdido
la importancia que como generadora de normas, tuvo en
la sociedades primitivas. Por ej. en la Roma primitiva
regan las mores maiorum (costumbre de los mayores)
que aplicaban los magistrados patricios.
La costumbre jurdica es la reiteracin de una conducta
por una generalidad o nmero indeterminado de
personas durante un lapso ms o menos prolongado,
con conciencia de obligatoriedad.

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Elementos que componen la costumbre

Material: Consiste en la repeticin de la conducta

durante un lapso prolongado de manera constante y
uniforme
Subjetivo o psicolgico: es la conviccin de
obligatoriedad por parte del grupo de personas que
incurren en esa conducta

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Rgimen legal de la costumbre

1.
2.

El Cdigo Civil estipula a travs del art. 17 lo siguiente:

Los usos y la costumbres no pueden crear derechos
sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones
no regladas legalmente.
De esta disposicin surgen dos situaciones:
Cuando es necesario complementar una ley (costumbre
secundum legem)
Cuando existe una situacin no reglada por la ley
(costumbre praeter legem)
Existe adems como fenmeno aislado y excepcional la
costumbre contra legem, derogatoria de la ley.
La costumbre es muy importante en el derecho
comercial.
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La jurisprudencia
Se entiende como jurisprudencia, a la reiteracin de
fallos judiciales en un mismo sentido ante casos
anlogos, que sirven de precedente a futuros
pronunciamientos.
Es necesario una cierta uniformidad de criterio en una
generalidad de casos, de manera que se genere en los
jueces una conciencia de obligatoriedad de fallar en un
determinado sentido ante las situaciones anlogas que
se les presente.
Los medios para unificar las jurisprudencia son: la
casacin, el recurso extraordinario y los fallos plenarios
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Casacin
Un tribunal de instancia superior analiza si un
determinado caso, que ha tenido sentencia de un
tribunal de jerarqua inferior, se le ha aplicado
correctamente el derecho. No estudia los hechos slo
juzga el derecho.
Si el tribunal superior entiende que el tribunal inferior no
aplic el derecho correctamente, devuelve el expediente
a un tribunal de igual jerarqua que el inferior para que
dicte una sentencia conforme a derecho.
Se aplica en Francia e Italia. En Argentina slo en sede
penal.
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Recurso extraordinario
Procede para velar por la plena vigencia de la
Constitucin Nacional. Rige a travs del art. 14 de la Ley
48.
Radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser
sentenciado y fenecido en jurisdiccin provincial. Slo
podr apelarse ante la Corte Suprema las sentencias
definitivas, pronunciadas por los Tribunales Superiores
de las provincias, en determinados casos.
La Corte Suprema analiza nicamente las cuestiones de
derecho no de hecho. No obstante, cuando la sentencia
recurrida muestra signos de arbitrariedad puede
abocarse a estudiar los hechos.
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Casos en que procede el recurso extraordinario

1.

Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un

tratado, de una ley del Congreso o de una autoridad ejercida en
nombre de la Nacin y tal decisin haya sido en contra su validez.

2.

Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se

haya puesto en cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la
Constitucin Nacional y a los tratados o leyes del Congreso y la
decisin haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad
provincial.

3.

Cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin o de

un tratado o ley del Congreso o una comisin ejercida en nombre
de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin sea
contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que se
funda en dicha clusula y sea materia de litigio
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Fallos plenarios

1.

2.

El objetivo es unificar la jurisprudencia en un

determinado fuero y evitar las sentencias
contradictorias, como una manera de preservar la
seguridad jurdica.
Existen dos vas para arribar a los fallos plenarios:
Cuando una de las partes en juicio se sienta
perjudicada por la decisin de una de las Salas de la
Cmara, que contradiga la doctrina marcada por otra
Sala de la misma Cmara en los ltimos 10 aos.
Puede interponer el recurso de inaplicabilidad de ley.
Cuando por iniciativa de cualquier Sala se proponga la
reunin plenaria para unificar jurisprudencia y evitar
pronunciamientos diferentes ante casos similares.
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La doctrina

Est constituida por las opiniones de los juristas y

estudiosos del derecho, los cuales son expresados a
travs de obras y artculos especializados. No tienen
fuerza obligatoria, no obstante sirven para fundamentar
los fallos, proyectos de ley o escritos de abogados, etc.

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Los principios generales del Derecho

Se sostiene que son mximas o axiomas jurdicos recopilados
histricamente o son los dictados de la razn admitidos
legalmente, como fundamento inmediato de sus disposiciones.

1.
2.

Pueden observarse, dos puntos de vista:

Se vincula ms a la historia, sin establecer jerarqua ni
vinculacin con los diversos ordenamientos jurdicos nacionales.
Se tratara slo de su admisin legal como fundamento inmediato
de la ley, sin considerar los principios fijados en ella o en la
Constitucin de un determinado Estado.
Ejemplos: la equidad (la prudente aplicacin de la ley al caso
concreto) la buena fe (lealtad a la palabra empeada), la
obligacin de cumplir los convenios, el derecho a la legtima
defensa (derecho a rechazar la fuerza con la fuerza), etc.

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Orden normativo
A partir de la Reforma de la Constitucin del ao 1994
1.

Constitucin y los tratados sobre derechos humanos

2.

Tratados internacionales, de integracin y concordatos

con la Santa Sede

3.

Las leyes

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Derecho Comercial

Es la rama del derecho privado, desprendida del

derecho civil, que regula la actividad comercial.
Normativamente se rige por el Cdigo de Comercio, las
leyes modificatorias y supletoriamente por el Cdigo
Civil.

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Origen y desarrollo
Podra decirse que el trueque es la forma ms antigua
de comercio.
La aparicin de la moneda, medida comn de los
valores, dio lugar a otras formas negociables.
Generalmente los contratos comerciales tienen como
una de sus prestaciones al dinero.
No hay uniformidad de opinin con respecto al
nacimiento u origen temporal del Derecho Mercantil.
Algunos sostienen que surgi con el Cdigo de
Hammurabi (ao 2000 AC) y otros aseguran que
apareci con posterioridad a la cada de Roma.
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Continuacin
El Derecho Comercial como estructura orgnica,
diferenciada del derecho civil, tiene sus gnesis en la
Edad Media.
Las cruzadas (siglo X) abrieron el comercio con Oriente
y determinaron la expansin mercantil de algunas
ciudades, favorecidas por su situacin geogrfica como
las italianas, situadas en el Mediterrneo.
La falta de un poder poltico central favoreci la
constitucin de corporaciones, perfectamente
organizadas y autnomas. Muchas de ellas contaban
con facultades jurisdiccionales que les permitan
someter a tribunales propios, las cuestiones
relacionadas con los miembros de la corporacin.
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Continuacin
Las corporaciones mercantiles adquirieron gran fuerza.
Establecieron sus propios usos y costumbres, en
reemplazo de las normas del derecho comn o civil.
Posteriormente naci un verdadero derecho
corporativo, como consecuencia de esos usos y
costumbres, de aplicacin obligatoria para una ciudad
determinada. No obstante, existieron algunos estatutos
como el Consulado del Mar surgido en Barcelona, que
tuvieron aplicacin en varias ciudades, en este caso la
mayora de los puertos del Mediterrneo.
Muchas instituciones actuales del derecho comercial
tuvieron su origen en este derecho corporativo, como
la letra de cambio, el registro de comercio, entre otras.
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Caractersticas del Derecho corporativo

El derecho corporativo era personal, se refera a las
personas que ejercan el comercio, era el derecho de los
comerciantes (caracterstica subjetiva).
Posteriormente esta caracterstica es abandonada y
aparece la objetiva, que tienen en cuenta a los actos de
comercio, sujetos a legislacin especial. Luego sus
cuestiones y litigios fueron atendidos por los tribunales
ordinarios, sin perjuicio de que stos aplicaran las
disposiciones estatutarias corporativas.

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La codificacin
Aparece a partir del siglo XIX y particularmente en 1807
con la promulgacin de Cdigo de Comercio francs,
luego el espaol en 1829, el portugus en 1833, el
holands en 1838.
Argentina: Eduardo Acevedo y Dalmacio Vlez Sarsfield,
redactaron el Cdigo de Comercio del Estado de Buenos
Aires (1859), que adoptaron luego otras provincias y
finalmente el Congreso de la Nacin al incorporarse
Buenos Aires al seno de la Confederacin, en 1862.
Posteriormente se sancion el Cdigo Civil y all fue
necesario ajustar el Cdigo de Comercio (1889).
El Cdigo de Comercio que nos rige se modific en
varios aspectos: papeles de comercio, sociedades, etc.
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