DERECHO PENAL II

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DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN

PBLICA II
Prof. Enos Villalva Villa
Leccin N 14

PECULADO

Es el delito que consiste en el hurto de caudales del

erario pblico, hecho por aquel a quien est confiada
su administracin*. El tratadista Cabanellas
dice:Peculado es la sustraccin, apropiacin o
aplicacin indebida de los fondos pblicos, por aquel
o a quien est confiada su custodia o administracin.
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Sin embargo, no se podra decir lo mismo del C.P.

peruano,
pues
el
tipo
penal
exige
alternativamente apropiacin o uso indebido y
distingue claramente al peculado de la
malversacin, aunque los trate bajo la misma
seccin. Luego, aqu parece predominar la
proteccin patrimonial, lo cual se expresa en el
dao patrimonial causado por el sujeto activo, y
tambin la infraccin del deber, que algunos
entienden como deber de lealtad, es decir , de
la probidad, honradez y fidelidad del funcionario
pblico

En

Abg. Enos Villlalva Villa

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el Peculado por USO, Utilizar implica

destinar temporalmente los bienes que
tienen como destino el cumplimiento de alguna
funcin pblica, a determinados trabajos de
carcter privado.
En
cuanto
al
uso
de
determinados
bienes(vehculos, mquinas o instrumentos de
trabajo de la administracin), el Cdigo Penal
peruano prev- como ya se dijo- un tipo penal
especfico: el del artculo 388. Esto dificulta
mucho la interpretacin, pues ambos tipos
penales parecen superponerse. Para entender
la diferencia entre ambas figuras, debe
entenderse que los bienes del artculo 387, a
diferencia de los del 388, no son aquellos que
usualmente constituyen instrumentos de

COHECHO PASIVO PROPIO

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El

funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en
violacin de sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber
faltado a ellas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2
del artculo 36 del Cdigo Penal.
El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente,
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u
omitir un acto en violacin de sus obligaciones o a consecuencia de haber
faltado a ellas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del
artculo 36 del Cdigo Penal.
El funcionario o servidor pblico que condiciona su conducta funcional
derivada del cargo o empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de diez aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
Cdigo Penal."

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COHECHO PASIVO IMPROPIO

El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba

donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio
indebido para realizar un acto propio de su cargo o empleo,
sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya
realizado, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.

El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o

indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja
indebida para realizar un acto propio de su cargo o empleo,
sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya
realizado, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal."

PECULADO

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Artculo 387. Peculado doloso y culposo

El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma,
para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o
custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades
impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de ocho ni mayor de doce aos.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.
Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la
sustraccin de caudales o efectos, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios de veinte a
cuarenta jornadas. Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos
estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En
estos casos, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de
cinco aos."

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"Artculo 388.
Peculado de uso

(*) Artculo modificado por el Artculo nico de la

Ley N 29758, publicada el 21 julio 2011

"Artculo 388. Peculado de uso

El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio, usa o

permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo
pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su guarda, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus

empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier
dependencia pblica.

No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados destinados al

servicio personal por razn del cargo."

En lo que respecta al delito de

peculado, este tipo penal es de
carcter especial impropio, por lo
que solo los funcionarios o
servidores pblicos pueden ser
objeto de una imputacin
jurdico-penal a ttulo de autores.
Esto se debe a que el artculo 387
del CP se refiere a aquellos
sujetos que pertenecen a un
determinado crculo de
ciudadanos.

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TIPO PENAL OBJETIVO:

SUJETO ACTIVO: El tipo penal
exige un funcionario pblico
con competencia funcionarial
especfica.
SUJETO PASIVO: la definicin es
simple, puesto al ser delitos
contra la administracin pblica,
el sujeto pasivo es el Estado.

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MALVERSACIN DE
FONDOS

"Artculo 389.-El funcionario o servidor pblico que da al

dinero o bienes que administra una aplicacin definitiva
diferente de aquella a los que estn destinados, afectando
el servicio o la funcin encomendada, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos.

Si el dinero o bienes que administra corresponden a

programas de apoyo social, de desarrollo o asistenciales y
son destinados a una aplicacin definitiva diferente,
afectando el servicio o la funcin encomendada, la pena
privativa de libertad ser no menor de tres aos ni mayor
de ocho aos."

ELEMENTOS MATERIALES DEL

DELITO
a) Existencia de una relacin
funcional entre el sujeto activo y
los caudales y efectos.
b) La percepcin. La administracin.
La custodia.
c) Apropiacin o utilizacin.
d) Destinatario para s o terceros.
e) Caudales y Efectos.
Es un delito pluriofensivo

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a) Lo comete el Funcionario o
servidor pblico.
b) Da al dinero o bienes que
administra una aplicacin
diferente de aquella a los que
estn destinados.
c) Afecta el servicio o funcin
encomendada.

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1

CONCLUSIONES
Si el Funcionario Pblico se apropia de
caudales que pertenecen al Estado y no
lo recibe por razones de su cargo,
comete hurto o apropiacin ilcita segn
el caso.
La Academia de la Magistratura; autores
nacionales y extranjeros sostienen que
un poseedor de facto o de hecho o
usurpador de funciones no es autor de
peculado.
Como delito de infraccin del deber,
ofensa a la fidelidad o lealtad.
No son autores de peculado los que
reciben dinero ilcito.
La autoridad por peculado por
delegacin de facultades se configura
cuando es vlida y legalmente
impartida.
Para que un particular sea considerado
como cmplice tiene que haber
colaborado de manera relevante y
dolosa con el Funcionario que recibi el
caudal por razn de su cargo.
La complicidad en el delito de peculado

2)

3)
4)
5)

6)

7)

COLUSIN DESLEAL

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Artculo 384.- El funcionario o servidor pblico que, en los

contratos, suministros, licitaciones, concurso de precios,
subastas o cualquier otra operacin semejante en la que
intervenga por razn de su cargo o comisin especial
defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado, segn
ley, concertndose con los interesadosen los convenios,
ajustes, liquidaciones o suministros ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de quince
aos.

Establecindose adicionalmente que tal disposicin es aplicable

tambin a Peritos, rbitros y Contadores Particulares, respecto
de los bienes en cuya tasacin, adjudicacin o particin
intervienen; y, a los tutores, curadores y albaceas, respecto de
los pertenecientes a incapaces o testamentaras.

Comisin del Delito de Colusin

por Omisin:
El Delito de comisin es plausible
desde que comienza el proceso de
contratacin pblica y se consuma
con la sola concertacin entre el
funcionario o servidor pblico y el
particular.

RESPONSABILIDAD PENAL DEL

TERCERO INTERESADO:
En la Doctrina Nacional se defiende el
parecer de que la sola concertacin no
fundamenta la participacin punible del
interesado, siendo necesario un aporte
adicional a su participacin en el
contrato.
Esta opinin parte de la idea de que el
delito de colusin desleal es un delito
de intervencin necesaria en la
modalidad de delito de encuentro, lo
que significa que para que se pueda
configurar el delito resulta necesaria la
realizacin de dos conductas de sujetos
distintos que orientndose a una
finalidad comn se complementan en
el hecho tpico, en este extremo los
particulares intervinientes son
partcipes necesarios.
Generalmente esta participacin
podra probarse en la concertacin de
definicin de los trminos de referencia
y/o especificaciones tcnicas del bien o
servicio a adquirirse, tal como hemos
detallado anteriormente.

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EL BIEN JURDICO PROTEGIDO:

Este tipo penal protege el
patrimonio administrado por la
administracin pblica, es decir
protege al Estado en su conjunto.
Abarca tambin dentro de su
esquema protector, la legalidad del
ejercicio de la labor del
funcionario pblico, buscndose
asegurar incluso los deberes de
lealtad institucional y probidad
funcional, sancionndose penalmente
la transgresin de los roles especiales
de negociacin y representatividad
pblica de los funcionarios y
servidores pblicos que participan
en las adquisiciones estatales.

ENRIQUECIMIENTO ILCITO 1
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"Artculo 401. Enriquecimiento ilcito

El funcionario o servidor pblico que, abusando de su cargo,

incrementa ilcitamente su patrimonio respecto de sus
ingresos legtimos ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de diez aos.

AGRAVANTE:Si el agente es un funcionario pblico que ha

ocupado cargos de alta direccin en las entidades, organismos o
empresas del Estado, o est sometido a la prerrogativa del
antejuicio y la acusacin constitucional, la pena privativa de
libertad ser no menor de diez ni mayor de quince aos.

Se considera que existe indicio de enriquecimiento ilcito

cuando el aumento del patrimonio o del gasto econmico personal
del funcionario o servidor pblico, en consideracin a su
declaracin jurada de bienes y rentas, es notoriamente
superior al que normalmente haya podido tener en virtud de
sus sueldos o emolumentos percibidos o de los incrementos de su
capital o de sus ingresos por cualquier otra causa lcita."

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CRIMINALIDAD
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Artculo 317.- Asociacin ilcita
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ORGANIZADA
El que forma parte de una organizacin de dos o ms personas
destinada a cometer delitos ser reprimido por el slo hecho de ser
miembro de la misma, con pena privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de seis aos.

Cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos

previstos en los artculos 152(SECUESTRO) al 153-A(Formas agravadas
de la Trata de Personas), 200 (Extorsin), 273 al 279-D(DELITOS DE
PELIGRO COMUN), 296 al 298(TID), 315(Disturbios), 317, 318-A(Delito
de intermediacin onerosa derganos y tejidos), 319(Genocidio),
325 al 333(ATENTADOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y
TRAICION A LA PATRIA); 346 al 350 o la Ley N 27765 (Ley Penal
contra el Lavado de Activos), la pena ser no menor de ocho ni mayor
de quince aos, de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco dasmulta e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1, 2 y 4,
imponindose adems, de ser el caso, las consecuencias accesorias
del artculo 105 numerales 2) y 4), debindose dictar las medidas
cautelares que correspondan para garantizar dicho fin.
(*)RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS