DELITOS DE ABUSO DE

AUTORIDAD

Jorge Rosas Yataco

jorgerosasyataco2005@hotmail.com
#255065-995623685

PRELIMINAR
El Libro II del Cdigo Penal, en su Ttulo XVIII ha
establecido cuatro captulos, el primero referido a
los delitos cometidos por particulares, el segundo
a los delitos cometidos por funcionarios pblicos,
el tercero a los delitos contra la administracin de
justicia y el cuarto y ltimo captulo concerniente a
disposiciones comunes.
En cuanto al Captulo II, esto es, sobre los delitos
cometidos por funcionarios pblicos, contiene
cuatro secciones: el primero sobre los delitos de
Abuso de Autoridad, el segundo a los delitos de
Concusin, el tercero de los delitos de Peculado, y
el cuarto a los delitos de Corrupcin de
Funcionarios.

La primera seccin sobre los delitos de Abuso de

Autoridad se encuentra los siguientes tipos penales:
1. Delito de Abuso de Autoridad (Art. 376)
2. Delito de Abuso de Autoridad condicionando
ilegalmente la entrega de bienes y servicios (Art.
376-A)
3. Delito de Omisin, Rehusamiento o Demora de
actos funcionales (Art. 377)
4. Delito de Denegacin o Retardo de apoyo policial
(Art. 378)
5. Delito de Requerimiento Indebido de la fuerza
pblica (Art. 379)
6. Delito de Abandono de Cargo (Art. 380)
7. Delito de Nombramiento y Aceptacin de Cargo
(Art. 381)

Edward Garca Navarro, seala que el abuso

de autoridad cumple un papel base para
cualquier delito funcionarial, por lo que sus
elementos estructurales de imputacin
pueden ser percibidos meridianamente es
otras estructuras injustas (como por ejemplo,
la colusin, el peculado y la corrupcin de
funcionarios), pues en su esencia puede muy
bien asimilarse las caractersticas de un acto
arbitrario. Este mismo autor prefiere que se
denomine la de abuso de funciones o
delito de abuso funcionarial.
El delito de abuso de autoridad, Grijley, Lima 2007, pg. 07 y ss.

PODER Y AUTORIDAD
A decir de Fidel Rojas Vargas, los trminos poder y autoridad son utilizados
frecuentemente como sinnimos, sin embargo tiene marcadas diferencias.
As poder, es la posibilidad directa o indirecta de determinar la conducta de
los dems sin consideracin a su voluntad o, dicho de otro modo, la
posibilidad de sustituir la voluntad ajena por la propia en la determinacin de
la conducta de otro o de otros, mediante la aplicacin potencial o actual de
cualquier medio coactivo o de un recurso psquico inhibitorio de la resistencia.
Este poder asume diversas modalidades, dos de ellas ms conocidas: a) la
influencia es la posibilidad de orientar la conducta ajena en una direccin
determinada, sea utilizando una ascendiente de origen afectivo, social o de
otra especie del influyente sobre el influenciado; b) la autoridad en cambio,
es una modalidad institucionalizada de poder cuya fuente de origen deriva de
la soberana popular y del estado como expresin jurdico-poltica de aquella.
De ah que se pueda concluir que:
-No todo poder significa autoridad.
-Todo el que tiene autoridad necesariamente debe tener poder.
-La autoridad es una especie de poder.
-El poder es un macro-concepto conglobante, donde la autoridad es una de
sus manifestaciones.
-El poder admite diversas fuentes de origen, la autoridad una sola.
Delitos contra la Administracin Pblica, Editorial Grijley, Lima 2007, pg. 201 y
ss.

Ahora bien, el trmino autoridad puede ser entendido

en sus dos acepciones bsicas: como facultad adquirida
(concepcin
subjetiva)
y
como
concepto
institucionalizado en un ente pblico o persona fsica
legitimada
(concepcin
orgnica-objetiva).
La
autoridad, entonces como forma de poder, deriva del
pueblo o del Estado, mientras que el poder en general
tiene mltiples fuentes de origen: la economa, la
ciencia, la tecnologa, el conocimiento, las creencias, la
fuerza, el temor, el avasallamiento, el sexo, la poltica,
etc.
Resumiendo,
la
autoridad
entendida subjetivofuncionalmente como facultad, es atributo de cierta
clase sujetos que condensan con sus actividades la
voluntad del Estado, el poder pblico. Estos sujetos son
los funcionarios pblicos y ms propiamente las
autoridades en cuanto concepto orgnico.

ABUSO DE PODER Y ABUSO DE AUTORIDAD

El abuso de poder alcanza dimensiones
inconmensurables
en
las
sociedades
atrasadas
dominadas
por
tiranos
y
autcratas o dictaduras y tiranas.
El abuso de autoridad es ya una forma de
extralimitacin o mal uso del poder pblico
vinculado
a
expresos
mbitos
de
competencia que nacen de la funcin o el
cargo y que el funcionario pblico quebranta
mediante acciones u omisiones que resultan
perjudiciales a la administracin pblica y a
las partes directamente agraviadas o la
sociedad misma.

NOMEN IURIS ABUSO DE AUTORIDAD

El CP peruano utiliza la denominacin de abuso de
autoridad para comprender una gama de figuras
penales desde el art. 376 al art. 381. En la medida
que los tipo penales aluden al trmino de funcionario
pblico, entonces cul es la relacin con la de
autoridad? La respuesta es que el Cdigo est
empleando el trmino autoridad en su acepcin
subjetiva funcional, es decir, como facultad de poder
pblico y no en su acepcin institucional orgnica. Ello
tiene repercusiones por cuanto no es en exclusividad
la autoridad el sujeto activo del delito sino cualquier
funcionario pblico que abuse de sus atribuciones.
El cdigo sigue utilizando el modelo francs o italiano
la frase de abuso de autoridad y no abuso de
funciones.

Artculo 376.- Abuso de autoridad

El funcionario pblico que, abusando de sus
atribuciones, comete u ordena un acto arbitrario
que cause perjuicio a alguien ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de tres aos.
Si los hechos derivan de un procedimiento de
cobranza coactiva, la pena privativa de libertad
ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
PRELIMINAR
Edward Garca Navarro, lo llama Delito de Abuso
funcionarial (El delito de abuso de autoridad,
Grijley, Lima 2007).

COMENTARIO
Caractersticas principales:
Es un tipo penal genrico. Al haberse empleado la frase un acto
arbitrario cualquiera se ha querido comprender un sinnmero de
comportamientos delictivos imputables a un funcionario pblico que
comporten perjuicio de tercero y presencia de arbitrariedad.
Se trata de una figura subsidiaria implcita, tanto porque la regla de
subsidiaridad se colige de su estructura tpica y de su ubicacin
intrasistemtica, como porque slo resultar imputable a los actos
del funcionario de no existir un tipo penal especfico, en el Cdigo
Penal o leyes penales especiales, que d cuenta de las
caractersticas de tipicidad del supuesto de hecho. De darse tal
circunstancia de subsuncin, ser preferida por principio de
especialidad (aunque la pena sea menor), lo que implica la primaca
de la norma especial sobre la genrica.
El abuso genrico de autoridad cumple una funcin poltico- penal
complementaria. El legislador ha procurado proteger, cubriendo
todas las posibilidades de ocurrencia, el prestigio, la calidad y
legalidad de la administracin pblica, cerrndole al funcionario el
camino para el exceso doloso en el ejercicio de sus funciones.

La naturaleza abierta del tipo y la necesaria

concurrencia de un acto arbitrario doloso
cualquiera, es decir, no sujeto a forma
determinada. Caracterizan y diferencia este tipo
penal de los otros seis restantes.
La existencia de dos verbos rectores que
literalmente dan la idea de una progresin
invertida en el iter delictivo (comete u ordena) le
otorgan al modelo peruano de abuso genrico de
autoridad una particular y cuestionable
redaccin.
El modelo peruano de abuso de autoridad no
contiene especficas finalidades a las que debe
orientarse el acto arbitrario abusivo, como s lo
poseen otras legislaciones.

MODELOS
Modelo mixto (genrico-especfico), que se
remonta desde las doctrinas antiguas, consiste
en acoger una frmula genrica de abuso de
autoridad
para
luego
sancionar
formas
especficas y autnomas, pero siempre en
atencin al inters general de proteccin que
se buscaba ante abusos de autoridad.
Modelo especfico de prevencin, acogiendo
delitos autnomos de abuso funcionarial en
relacin al perjuicio de los particulares. Ms que
un inters general del Estado, la pretensin
tutelar con este sistema atenda los viene
jurdicos individuales.

 DEFINICIN
La

figura de abuso de autoridad puede

ser definida jurdicamente como delito
genrico e innominado que castiga
hechos abusivos del funcionario pblico
que no se encuentran previstos, ni como
delito autnomo ni como circunstancia
agravante de otro delito, en el Cdigo
Penal ni en otra disposicin especial de la
ley.

BIEN JURDICO
El bien jurdico especfico del delito de abuso genrico de autoridad tiene
como objeto garantizar la regularidad del desempeo funcional de los
funcionarios pblicos, de modo que se excluyan situaciones de abuso de
poder, es decir, asegurar el correcto ejercicio de las atribuciones de los
funcionarios pblicos, referencindolas con exclusividad en la obediencia a
la ley, el derecho y el ordenamiento jurdico. En la base fundante de la
norma penal se halla el enunciado normativo que obliga al funcionario
pblico a encauzar sus actos de funcin en sujecin a los dispositivos
legales que fijan y delimitan sus funciones y marco de atribuciones o,
cuando ellas sean insuficientes, a criterio de finalidad pblica, de justicia y
respeto a la dignidad y derechos fundamentales.
La delimitacin concreta del bien jurdico penal en materia de abuso de
autoridad plantea en el plano administrativo como en el jurdico penal, en
tanto rdenes toman por igual a la correcta marcha de la administracin
pblica como objeto de proteccin, en forma absoluta en el primer caso,
en forma genrica en el segundo.
Manuel Abanto Vsquez ha sealado que lo que se protege es la
correccin del funcionamiento de la administracin pblica, pero en cuanto
al desempeo funcionarial.
Jorge Hugo lvarez considera como bien jurdico protegido se busca que
la legalidad del acto oficial no pierda legitimidad por el accionar
arbitrario.

SUJETO ACTIVO
Lo es de modo exclusivo a ttulo de autor el funcionario
pblico en ejercicio de sus funciones. Aquellos que cumplen
las rdenes de ste, cuando el acto abusivo no es realizado
directamente por el funcionario, respondern en calidad de
cmplices o, segn el caso, actuarn como instrumentos en
el contexto de la autora inmediata.
El servidor o empleado pblico no es sujeto activo en esta
figura penal. Tampoco la imputacin puede ir dirigida
solamente en atencin a la calidad de funcionario, sino en
relacin a aquel que acta en ejercicio de las funciones que
su cargo faculta (relacin funcional). Rige el principio de que
slo puede abusar de lo que se tiene. Los hechos que se
cometan fuera de las funciones no constituyen abusos.
Los militares y policas son funcionarios para el derecho
penal e igualmente respondern por abuso genrico de
autoridad cuando mediante actos arbitrarios perjudiquen los
derechos civiles, personas jurdicas, colectivos sociales o de
otros militares.

Fidel Rojas Vargas, asevera que llama la atencin que la norma

tome slo al funcionario como autor del delito y no as a los
servidores pblicos, quienes detentan igualmente cuotas de
poder en su relacin con los administrados. Una
democratizacin del ejercicio del poder presupone que
respondan por los excesos, cometidos con relevancia
penal, todos quienes utilizan las potestades pblicas
para causar efectos lesivos ilegales.
Edward Garca Navarro, dice que solo son sujetos activos los
funcionario pblicos, porque a ellos se les identifica el deber de
mantener la regularidad y legalidad de los actos que ejecuten
durante el ejercicio de sus funciones, sea ordenndolos o
cometindolos, constituyndose en los directos garantes por
responsabilidad estatal (delito de infraccin de deber propio).
Por lo que desecha la posibilidad de admitir como agentes
delictivos a los servidores pblicos, menos an a los
particulares vinculados a la uncin pblica producto del abuso,
ya que escapan de sus posibilidades el dominio del ejercicio
funcionarial. Cita la siguiente jurisprudencia:

En cuanto a la imputacin por delito de abuso de autoridad, este exige

del sujeto activo la calidad de funcionario pblico, de lo que se
desprende que estamos ante un tipo penal limitativo; existiendo por lo
mismo atipicidad objetiva al no adecuarse los policas municipales a
dicha calidad pblica, de conformidad a los artculos 344 del Decreto
Supremo 590-PCM (reglamento de la carrera administrativa) y 52 de la
Ley N23856 (Ley Orgnica de Municipalidades) que sealan que el
personal de vigilancia de las municipalidades son considerados
servidores pblicos (Exp. 2730-98, Lima).
El tipo penal de abuso de autoridad requiere que el sujeto activo no
solo sea funcionario, sino que se encuentre investido de autoridad y
ejerza funciones pblicas, elementos de tipicidad que no se dan en la
calidad de los imputados al no gozar stos de facultades decisorias que
les habra permitido dictar las medidas arbitrarias, limitndose slo a
ejecutar e implementar un mandato dispuesto por la mxima autoridad
del gobierno local traducido en una resolucin de alcalda (Exp. 335-98Callao).
En relacin a la encausada, profesora del plantel, debe precisarse que
no teniendo la calidad de funcionaria pblica, la conducta que se le
atribuye carece de contenido penal, por lo que debe ampararse la
excepcin de naturaleza de accin que deduce al respecto (Exp.
N1468-200-Lima).

Manuel Abanto dice que sujeto activo puede ser

cualquier funcionario pblico, dependiendo de la
conducta realizada. Segn la teora de la unidad del ttulo
de imputacin, los particulares pueden ser partcipes,
pero nunca autores. Se trata de un delito especial propio,
pues la cualidad fundamenta el injusto penal.
Por su parte Ramiro Salinas, precisa que si el funcionario
comete un acto abusivo fuera del ejercicio de sus
funciones o atribuciones, el presente delito no se
configura. As cita un fallo de la Corte Suprema que
fundamenta del anlisis de lo actuado se tiene que el
causado, efectivo policial, el da de los hechos se
encontraba en servicio de disponible, lo que en el
servicio rural se considera como franco, conforme es de
verse de la certificacin policial obrante en autos, por lo
que no encontrndose en el ejercicio de sus funciones no
pudo hacer abuso de ellas.

SUJETO PASIVO
La alusin expresa al trmino alguien en la frmula peruana de
abuso de autoridad permite legtimamente colegir que existe un
perjudicado (una persona fsica o jurdica, un particular o un colectivo
social) que es el que sufre el agravio directo del acto arbitrario. (Fidel
Rojas y Ramiro Salinas).
Edward Garca Navarro, considera que cabe rescatar la condicin de
agraviados en los particulares que resulten perjudicados por el acto
arbitrario contra sus derechos individuales (por ello la mencin en
perjuicio de alguien), sin embargo no es recomendable brindarle la
calidad de sujeto pasivo directo, como algunos pretenden justificar, ya
que no son titulares del bien jurdico primario, lo contrario generara
confusiones conceptuales entre sujeto pasivo y vctima.
En este tema no es pacfica la jurisprudencia:
En el delito de abuso de autoridad el Estado es el sujeto pasivo y no
una persona particular como errneamente se ha consignado en la
resolucin materia del grado; que siendo esto as es del caso absolver
al procesado (Exp. N895-96-Hunuco).
Se considera como agraviado al Estado de manera equivocada, toda
vez que en el delito de abuso de autoridad, el sujeto pasivo es el
particular (Exp. N1697-2001-Ancash).

COMPORTAMIENTOS TPICOS
Calidad de funcionario pblico. La alusin de
funcionario pblico no es formal sino funcional, es
decir, en actividad, en ejercicio de actos inherentes a
su competencia. Por lo tanto, actos del funcionario en
vacaciones, en situaciones de esparcimiento o fuera
de jurisdiccin y sin competencia, no ingresan al tipo;
tampoco son asimilables para la figura penal en
estudio, los supuestos contenidos en la concepcin
anticipada y extrema de funcionario pblico.
Abuso de atribuciones: atribuciones son las
facultades legalmente concedidas al funcionario que
emanan de la funcin o cargo desempeado, las
mismas que se hallan regladas o establecidas en las
respectivas normas legales o en el reglamento y que
definen un marco o varios de competencia.

El abuso de atribuciones o de poder se produce, con palabras de

ANTOLISEI, cuando el funcionario pblico extralimita los lmites de su
competencia actuando fuera de los casos establecidos por la ley o
reglamento o cuando no observa las normas o formalidades prescritas o
las instrucciones que le han sido impuestas y, finalmente, cuando hace
uso de sus poderes para un objetivo distinto de aquel para el cual le
fueron conferidos dichos poderes.
Un comportamiento abusivo puede ser muy diverso y consistir en la
dacin de resoluciones administrativas, judiciales o polticas que
perjudican injustificadamente a terceros y/o afectan la administracin
pblica. Pueden tambin consistir en actos de decisin material o residir
en rdenes verbales ejecutadas. Contrariamente, no pueden constituir
abuso de autoridad: un acto legislativo, por injusta que sea la ley; una
sancin disciplinaria arreglada a derecho; una resolucin judicial que
condena o absuelve en debido proceso y de conformidad a derecho. No
puede decirse lo mismo de las resoluciones judiciales que ordenan
lanzamientos, embargos o decretan medidas coercitivas-cautelatorias
(personales o reales) violando la normatividad preestablecida o
incurriendo dolosamente en excesos, contextos de accin en los cuales
se afirmarn imputaciones por abuso de autoridad. Decisiones judiciales
que violen la normatividad son susceptibles de incorporar la tipicidad de
una modalidad singular de abuso de autoridad: el prevaricato.

Acto arbitrario cualquiera: es toda decisin personal que

sustituye o reemplaza lo mandado o contemplado por la ley y
reglamento; en tal sentido, es lo que carece de legitimidad y
se aparta del derecho. La conducta funcional del funcionario
no est guiada por los intereses pblicos y la ley sino por
finalidades distintas y diversas de carcter doloso es decir,
ilegtimas- en el desempeo de sus funciones.
Todo acto arbitrario posee una naturaleza doble: a) es
subjetivo, supone La interferencia y predominio del motivo
personal; y b) es objetivo o material, ya que requiere de un
resultado objetivado que implica lesin o perjuicio, conforme
a
lo
dispuesto
por
la
frmula
legal
peruana.
Consecuentemente no ser acto arbitrario, por ms que ello
produzca forzamientos o actitudes de fuerzas (necesarias y
prudenciales), si el comportamiento o resultado est
amparados en la ley o el ejercicio de la funcin, o si se ha
fundado en una decisin discrecional ajustada a los principios
del derecho, la Constitucin y el ordenamiento jurdico.

Perjuicio de tercero: el perjuicio constituye el

lmite objetivo, la condicin que coloca la norma
penal para perfeccionar la tipicidad del delito,
debiendo tratarse de un perjuicio injusto,
producto de la arbitrariedad y comprendido en
el elemento cognoscitivo del sujeto activo.
Se produce el perjuicio cuando se ocasiona
dao, lesin o menoscabo a los derechos de
otra persona. Puede ser de naturaleza
econmica, administrativa, de operatividad
funcional (para los negocios, trmites, viajes,
etc.), moral (a la imagen del afectado: persona
natural o jurdica), aflictiva, poltica, civil, etc.

MODALIDADES
Comete quien realiza por s mismo el acto arbitrario;
aqu el funcionario pblico personalmente ejecuta la
arbitrariedad.
Ordena, quien dispone que sean otras personas (otros
funcionarios, empleados o personas dependientes o
autorizadas por el funcionario) los que ejecuten el acto
arbitrario.
DOLO
El sujeto activo debe actuar dolosamente, es decir, con
voluntad y con el conocimiento de que est abusando
de las atribuciones que posee. De acuerdo a la forma
como ha sido construido tcnicamente el tipo penal,
resulta suficiente el dolo eventual.

Artculo
376-A.Abuso
de
autoridad
condicionando ilegalmente la entrega de bienes
y servicios
El que, valindose de su condicin de funcionario o
servidor pblico, condiciona la distribucin de bienes o
la prestacin de servicios correspondientes a
programas pblicos de apoyo o desarrollo social, con la
finalidad de obtener ventaja poltica y/o electoral de
cualquier tipo en favor propio o de terceros, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a
los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal. (*)
(*) Artculo reubicado y reformado por el Artculo
2 de la Ley N 28355, publicada el 06-10-2004.

COMENTARIO
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente
en su condicin de funcionario o servidor pblico con la
evidente finalidad de conseguir una ventaja de carcter
poltico o electoral a favor propio o de tercero, condiciona a
los beneficiarios la distribucin de bienes o la prestacin de
servicios correspondientes a programas pblicos de apoyo o
desarrollo social, a cambio de que le presten o le den el
respaldo poltico o electoral que solicita. Es decir, el agente,
abusando del ejercicio de sus funciones que la administracin
pblica le ha confiado, condiciona a los beneficiarios que
distribuir en su beneficio los bienes o les prestar los
servicios de programas de apoyo o desarrollo social, si como
contraprestacin le apoyan poltica o electoralmente. (Ramiro
Salinas Siccha, Delitos contra la administracin pblica, Grijley, Lima 2009).

Omisin, rehusamiento o demora de actos funcionales

Artculo 377.- El funcionario pblico que, ilegalmente,
omite, rehusa o retarda algn acto de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y con treinta a sesenta das-multa.
COMENTARIO
Omitir es dejar de hacer el acto al que est obligado por ley.
Omite, prescinde, descuida, desatiende o incumple algn
acto funcional que normalmente est en la obligacin de
hacer o cumplir.
Rehusar supone rehuir, esquivar, declinar, desestimar o
negar el cumplimiento de un acto funcional que est en el
deber de hacer.
Retardar, demorar, retrasar, diferir, aplazar, dilatar o
posponer el cumplimiento de un acto funcional que est en
el deber de hacer en tiempo oportuno. Retardar es un no
hacer el acto en la oportunidad fijada por la ley.

Denegacin o deficiente apoyo policial

Artculo 378.- El polica que rehusa, omite o retarda, sin
causa justificada, la prestacin de un auxilio legalmente
requerido por la autoridad civil competente, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Si la prestacin de auxilio es requerida por un particular en
situacin de peligro, la pena ser no menor de dos ni mayor
de cuatro aos.
COMENTARIO
El agente siempre ser un polica. Se perfecciona a travs
de tres modalidades: rehusar, omitir, o retardar a prestar el
auxilio requerido por una autoridad civil competente. En
rehusar hay una negativa expresa. Retardar es prestar la
ayuda pero con demora, fuera del momento oportuno y
cuando ya el auxilio pierde idoneidad. El requerimiento de
la autoridad civil debe ser legal, y para que se configure el
delito el actuar del agente no debe tener una causa
justificada, de lo contrario sera atpica.

Este tipo penal contiene en su estructura el

elemento normativo ilegalmente, que adems
acude a verbos rectores omisivos. Con este
trmino se ha querido enfatizar la gravedad del
comportamiento del sujeto activo, quien orienta
dolosamente su conducta en inobservancia de lo
ordenado por la ley o contra lo reglado por la
misma en el desenvolvimiento de sus actos.
CONSUMACION
En las tres modalidades se trata de delitos de
simple actividad, es decir, que se consuman sin
necesidad de que se produzca un resultado
material o un perjuicio

Requerimiento indebido de la fuerza pblica

Artculo 379.- El funcionario pblico que requiere la
asistencia de la fuerza pblica para oponerse a la ejecucin
de disposiciones urdenes legales de la autoridad o contra la
ejecucin de sentencia o mandato judicial, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de tres aos.
COMENTARIO
Como bien jurdico se busca proteger el eficaz u ordenado
desempeo de las instituciones pblicas que ejercen
funciones definidas como fuerza pblica.
El agente siempre es un funcionario pblico y no un servidor
pblico.
El requerimiento del agente apunta a obtener el concurso de
la fuerza pblica (PNP, Aduaneros, serenazgo, rondas
campesinas, FFAA) para desarrollar actos obstruccionistas de
rechazo, oposicin o resistencia- dirigidos a hacer ineficaces
la ejecucin de disposiciones u rdenes legales de la
autoridad o la ejecucin de sentencias o mandatos legales.

Abandono de cargo
Artculo 380.- El funcionario o servidor pblico que, con dao del
servicio, abandona su cargo sin haber cesado legalmente en el
desempeo del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos.
Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo a los
funcionarios o servidores pblicos la pena ser privativa de libertad
no mayor de tres aos.
COMENTARIO
El funcionario o servidor pblico, sin haber cesado legalmente en el
desempeo del cargo que vena ejerciendo lo abandona ocasionando
con su actuar un dao al servicio pblico que la institucin en la cual
trabaja desarrolla al interior de la administracin pblica. Abandona
cuando deja de asistir, se desaparece sin justificacin alguna,
generando el rompimiento unilateral de la labor. La ley establece
cuando se puede dejar de asistir al centro laboral. An cuando
renuncie tiene que tener la aceptacin. Este abandono repentino
genera un dao a la institucin pblica, la misma que debe ser
presente, real, material o que afecte la imagen de la institucin. La
incitacin tiene que ser definitiva.

Nombramiento o aceptacin ilegal

Artculo 381.- El funcionario pblico que hace un nombramiento para
cargo pblico a persona en quien no concurren los requisitos legales,
ser reprimido con sesenta a ciento veinte das-multa.
El que acepta el cargo sin contar con los requisitos legales ser
reprimido con la misma pena.
Bien jurdico: La norma penal busca preservar la legalidad de los
nombramientos de los sujetos pblicos, protegiendo a la administracin
pblica de irregularidades en el ingreso, afirmando el prestigio de la
administracin, que debe hallarse al margen de cuestionamientos
sobre la idoneidad y calidad de sus cuadros y componentes humanos.
COMENTARIO
El primer supuesto es que el funcionario pblico hace un nombramiento
sabiendo que el nombrado no rene los requisitos de ley y pese a ello
lo realiza. Entonces existen tres punto: el nombramiento, el cargo y los
requisitos legales.
El segundo supuesto es que el agente sabiendo que no rene los
requisitos de ley acepta el nombramiento al cargo conferido.