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INTRODUCCION:
As como el significado lexical del trmino discrecional se
define como aquello que no est sometido a regla sino que
depende del criterio de una persona o autoridad dada (Seco
y Ramos, 1999) puede decirse, sin embargo, que el
significado del trmino discrecionalidad, cuando connota la
cualidad discrecional de un acto administrativo, est
relacionado con complejas cuestiones de fondo; por lo que,
en cierto modo, su definicin exige atender tanto al
significado lexical como al contextual.
EL ACTO LIBRE Y EL
COMPONENTE PRUDENCIAL
Parece notorio, pues, que el fundamento de la facultad
discrecional en cuanto tal radica, de hecho, en la misma
legislacin y no connota ausencia de legalidad; de ah que el
significado lexical del adjetivo discrecional describa el acto
libre pero tambin prudencial, dando ello idea de la
existencia del ejercicio de una potestad y de una facultad
cuya competencia se basa en que no puede estar reglada
sin ms.
LA DISCRECIONALIDAD Y EL
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La discrecionalidad no puede entenderse
independientemente del principio de legalidad; y cuando as
se hace se convierte en un medio favorecedor de la
corrupcin y la injusticia, pues es en la potestad discrecional
donde la ley se expresa como un lmite relacionado con el
fin, la competencia y el procedimiento. En razn de ello, con
frecuencia se seala que el rasgo diferenciador de un acto
discrecional (en contraposicin a la arbitrariedad ajena al
derecho) es la motivacin; ya que en un acto discrecional la
autoridad debe poder justificar los motivos de su decisin.
GRADOS DE DISCRECIONALIDAD
DE LOS REGLAMENTOS
Al hilo de estas digresiones uno de los ms controversiales debates
corresponde a la distincin de grados de discrecionalidad entre los
reglamentos. Autores como De la Cruz Ferrer (1988) distinguen
reglamentos ejecutivos con un grado mnimo de discrecionalidad;
reglamentos remitidos que disponen de un grado medio de
discrecionalidad al poder regular con libertad su campo asignado
legalmente; y en tercer lugar, reglamentos autnomos que disponen de
un grado mximo de discrecionalidad al poder regular sin ms lmites
para la Constitucin y los principios generales del Derecho. Esto ltimo
tiene una implicacin evidente, y es la de que las materias en las que
la Administracin dispone de un grado de discrecionalidad medio o
mximo quedan a su libre configuracin (De la Cruz Ferrer, 1988: 71).
BIBLIOGRAFIA
APPLBAUM, A.I. (1992), Democratic Legitimacy and Official
Discretion, Philosophy and Public Affairs, Nm. 21, pp. 240-274.
AUSN, T. (2011), tica de las
Administraciones, Eunoma. Revista en Cultura de la Legalidad, Nm. 1, pp. 141-147.
DE LA CRUZ FERRER, J. (1988), Sobre el control de la discrecionalidad en la
potestad reglamentaria,Revista de Administracin Pblica, Nm. 116, pp. 65-105.
FERNNDEZ DE VELASCO, R. (1919),
La accin popular en el Derecho administrativo, Revista General deLegislacin y Juris
prudencia, Nm. 67, pp. 135-148.
FERNNDEZ, T.R. (1991), Arbitrariedad y discrecionalidad, Civitas, Madrid.
GARCA DE ENTERRA, E.
(1983), La lucha contra las inmunidades del Poder en el Derecho Administrativo(podere
s discrecionales, poderes de gobierno, poderes normativos), Civitas, Madrid.