CICLO 2016-I Mdulo: 1

Unidad: 3

Semana: 5

DERECHO DE FAMILIA

JESSICA HERMOZA CALERO

CONTENIDOS TEMTICOS

Concepto
Signos distintivos de la patria potestad
Derechos y deberes de los padres
Derechos y deberes de los hijos
Caractersticas
Ejercicio de la patria potestad
Contenido de la patria potestad
Cese de la patria potestad

Concepto

La Patria potestad era definida como el poder del padre. En el derecho

romano era concebido as, ya que el padre era el que ejerca los derechos,
potestades, poderes y facultades, sin el correlato de deberes, sin embargo
ello ha cambiado en la actualidad.
Presentamos los diferentes conceptos que existen sobre la patria potestad:
Colin y Capitant: conjunto de derechos que la ley concede a los padres
sobre la persona y bienes de sus hijos menores de edad.
Josserand: conjunto de derechos que la ley confiere al padre y a la madre
sobre la persona y sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
Hermanos Mazeud: se refiera a las relaciones jurdicas de autoridad sobre
la persona de los hijos pero con el nombre de goce legal confiere
prerrogativa pecuniaria al progenitor que la ejerce.

Concepto

Messineo: es un conjunto de poderes, en los cuales se acta orgnicamente la

funcin confiada a los progenitores de proteger, de educar, de instruir al hijo menor
de edad y de cuidar sus intereses patrimoniales, en consideracin a su falta de
madurez psquica y de su consiguiente incapacidad de obrar.
Hugo DAntonio: es el complejo funcional de derechos y deberes, reflejo de la
filiacin, que corresponde a los padres respecto de cada uno de sus hijos menores
de edad.
Cdigo Civil de 1984 en su artculo 418 en concordancia con el segundo prrafo del
artculo 6 de la Constitucin: los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la
persona y bienes de sus hijos menores.

Signos distintivos de la patria potestad

Es una institucin del derecho de familia, al darse entre personas

vinculadas por el parentesco.
Se reconoce a los padres no slo deberes sino igualmente derechos sobre
la persona y bienes de sus hijos.
Se reconoce a los hijos no slo derechos, sino igualmente deberes para con
sus padres.
Institucin no creada por el derecho, sino que precede a ste, pues se trata
de una institucin de orden natural.
La patria potestad tiene sentido en tanto que busca cautelar los intereses de
los hijos que por su incapacidad no pueden se cautelados por ellos mismos.

Derechos y deberes de los padres

Deberes: los de sustento, el de cuidado, la direccin del proceso educativo,

la representacin legal, entre otros.
Derechos: tenencia, recibir ayuda de sus hijos, correccin y usufructo, entre
otros.

Derechos y deberes de los hijos

Derechos: sustento, asistencia, proteccin, educacin.

Deberes: obediencia, respeto y honra.

Caractersticas

Institucin exclusiva de los padres: no slo por tradicin sino por naturaleza, la patria
potestad es concebida en funcin de los padres, slo a ellos alcanza, no
extendindose a los ascendientes, ni a parientes colaterales (tutores).
Derecho personalsimo: esta contemplada en funcin de los padres, slo de ellos, no
es posible que se pueda ceder o delegar.
Derecho inalterable, intransmisible e irrenunciable: los padres no pueden alterar el
contenido de la patria potestad ni para aumentar o reducir atribuciones pues
constituye un todo unitario.
Sus normas son de orden pblico: son normas de imperativo e ineludible
cumplimiento.
Carcter temporal: tiene sentido en tanto que exista un incapaz al que hay que
cuidar. Se extiende hasta cumplir los 18 aos de edad, y por excepcin se sale de
ella a los 16 aos por matrimonio, o ttulo adquirido que lo habilita para ejercer una
profesin, industria u oficio.
Rango constitucional: tiene reconocimiento del estado y la sociedad entera.

Ejercicio de la patria potestad

En la doctrina se hace el distingo entre la titularidad y ejercicio de la patria

potestad, correspondiendo la primera a quien goza legtimamente de un
derecho declarado o reconocido. Esta titularidad requiere la concurrencia de
dos elementos: uno de origen natural dado por la procreacin, y el otro con
esencia jurdica. En cuanto al ejercicio, vendra a ser la posibilidad de obrar
un derecho.
El Cdigo Civil y el Cdigo del Nio y el Adolescente no se detienen en esta
distincin, y usan el trmino ejercicio para significar tanto la titularidad como
el ejercicio, sin embargo en la prctica dicha distincin se da cuando se da
el cese temporal de la patria potestad.
Ejercicio de la patria potestad respecto de los hijos matrimoniales: El
artculo 419 del Cdigo Civil seala que lo ejerce conjuntamente el padre y
la madre durante el matrimonio. En los casos de disolucin de matrimonio
por muerte de uno de los cnyuges, el cnyuge sobreviviente es el que
ejerce la patria potestad.

Ejercicio de la patria potestad

En los casos de separacin convencional, ambos padres se ponen de acuerdo sobre

esta materia, sin embargo ambos siguen siendo titulares y en ejercicio de la patria
potestad, aun cuando el padre o madre a quien no se confa el hijo tendr un
ejercicio disminuido, pues no gozar de esta tenencia. En cambio, en separacin
legal por causal, los criterios fijados para que el juez conceda el ejercicio de la patria
potestad a favor de uno de los padres estn sealados en el artculo 340 del Cdigo
Civil el cual establece que el cnyuge inocente ejercer la patria potestad y al otro se
le suspende; si los dos han dado lugar a la separacin, aqu juega el sexo y edad de
los hijos.
En el caso de divorcio se da lo mismo que lo sealado en la separacin legal por
causal. En lo que respecta a la invalidez del matrimonio, sea por nulidad o
anulabilidad, el juez, segn el artculo 282 del Cdigo Civil debe decidir sobre el
ejercicio de la patria potestad respecto de los hijos menores de edad, y para ello
debe sujetarse a lo sealado por el artculo 340 del Cdigo Civil. En este caso ejerce
la patria potestad aquel que actu de buena fe.

Ejercicio de la patria potestad

Ejercicio de la patria potestad respecto de los hijos extramatrimoniales: El

extramatrimonial asume su condicin de hijo, respecto de un determinado padre, va el
reconocimiento o la declaracin judicial. El artculo 421 del Cdigo Civil seala:
Reconocimiento por parte de uno solo de los padres: La patria potestad se ejerce por el
padre o la madre que los ha reconocido. Si el reconocimiento ha sido declarado
judicialmente, tampoco hay ejercicio de patria potestad.
Reconocimiento por parte de los dos padres: Si ambos han reconocido, el juez de
familia determina a quin corresponde la patria potestad atendiendo a la edad y sexo
del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres, y en todo caso a los
intereses del menor.
Ejerciciodelapatriapotestadporpadresmenoresdeedad: El artculo 421 del Cdigo
Civil refiere que los criterios ya estudiados del ejercicio de la patria potestad sobre los
hijos extramatrimoniales tambin se aplican respecto de la madre an que sea menor
de edad, no obstante el juez puede confiar a un curador la guarda de la persona o de
los bienes del hijo, si as lo exige el inters de ste cuando el padre no tenga la patria
potestad. Existe una confusin en este caso, porque la institucin del amparo familiar
llamada a resolver esta situacin es la tutela (artculo 502 del Cdigo Civil).

Ejercicio de la patria potestad

Ejercicio de la patria potestad respecto de los hijos adoptivos: El artculo

377 del Cdigo Civil seala que en la adopcin se crea una relacin paterno
o materno filial entre el adoptado y el adoptante, y que el adoptivo deja de
pertenecer a su familia consangunea, por lo tanto el ejercicio de la patria
potestad recae en el padre o madre adoptante.

Contenido de la patria potestad

En el Per al referirse a la patria potestad comprende dos facetas, la

personal y econmica, estableciendo que los padres tienen el deber de
cuidar la persona y los bienes de sus hijos menores.
Atributos de la patria potestad en el orden personal: El artculo 423 del
Cdigo Civil modificado por el artculo 74 del Cdigo de Nio y Adolescente
seala los derechos y deberes de orden personal y econmico.
Deberes de los padres para con sus hijos:
Velar por el desarrollo integral de sus hijos (art. 74 CNA).
Proveer su sostenimiento y educacin.
Dirigir su proceso educativo y capacitacin para el trabajo conforme a su
vocacin y aptitudes.
Darles buenos ejemplos de vida y corregirlos moderadamente.
Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran la
capacidad de ejercicio y la responsabilidad civil.

Contenido de la patria potestad

Derechos de los padres:

Tenencia: De los hijos cuyos padres estn separados de hecho, entonces
se determinar de comn acuerdo entre ellos, tomando el parecer del hijo.
De no existir acuerdo, el juez decidir teniendo en cuenta lo siguiente (art.
84 CNA):
El hijo deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor
tiempo, siempre que le sea favorable.
El hijo menor de tres aos permanecer con la madre.
Para el que no obtenga la tenencia del nio o adolescente, debe
sealarse un rgimen de visita.
Los titulares de la accin son la madre o el padre. La demanda se interpone
ante juzgado de familia con los siguientes documentos: DNI, partida de
nacimiento y las pruebas pertinentes. La resolucin no es cosa juzgada
puede ser variada en el tiempo (6 meses) siempre y cuando no corra peligro
el menor.

Contenido de la patria potestad

El rgimen de visitas se da para los que ejercen la patria potestad como

para los que no. Lo adecuado hubiera sido que ste rgimen se establezca
a favor del padre o madre que no ejerza la tenencia de su hijo.
Correccin moderada.
Recibir ayuda de ellos atendiendo a su edad y condicin y sin perjudicar su
educacin.
Usufructo.
Deberes de los menores dentro de la patria potestad: Esta seala en el
artculo 454 del Cdigo Civil que establece como deberes el respetar,
obedecer y honrar a sus padres.
Derechos de los hijos: Los menores de edad pueden aceptar donaciones,
herencias, legados sin carga, esto es, liberalidades que no significan
contraprestacin por parte de los menores. Facultad para trabajar. Facultad
para obligarse o renunciar derechos (menores de 16 aos y tienen que
autorizar los padres).

Contenido de la patria potestad

Atributosdelapatriapotestadenelordeneconmico: Se refieren a la administracin,

el usufructo y la disposicin.
Administracin: Significa el gobierno de intereses ajenos, cuidar un patrimonio. En el
derecho de familia significa proteger, cuidar, velar por el patrimonio del menor,
hacerlo producir sin desprenderse del mismo. No est dentro de la administracin el
gravamen ni la disposicin de los bienes. Slo el padre o madre realizan el inventario
si desean contraer matrimonio. Tampoco lo padres estn obligados a ofrecer
garantas ni rendir cuentas peridicas. El artculo 453 del Cdigo Civil seala como
los padres deben de cuidar y en que invertir el dinero de sus hijos. El artculo 425 del
Cdigo Civil establece que bienes donados o dejados en testamento a los menores
con la condicin de que los padres no los administren. Tampoco entran aquellos
bienes entregados por los padres para que ejerzan una actividad u oficio; y, los
bienes que han pasado a los hijos por desheredacin o indignidad de sus padres (art.
670 y 755 CC). La administracin termina cuando se extingue la patria potestad, pero
existen otras formas de extinguirse: peligro de los bienes, padre declarado en
quiebra, renuncia de la administracin, desea contraer nuevo matrimonio y convoca
al consejo de familia y ste se pronuncia por la no permanencia del padre
administrador, cuando surge una oposicin de intereses entre padres e hijos.

Contenido de la patria potestad

Usufructo: Los padres hacen suyos los frutos, rentas, que producen los bienes
propios de sus hijos es conocido como el goce legal o usufructo legal. No goza
del derecho de persecucin, no requiere de garanta, tiene las cargas propias
del usufructo, pero tambin la carga de cubrir con el sustento y educacin del
menor, se puede embargar pero slo despus de cubrir lo necesario para el
sustento y educacin del menor. Los bienes de los que resulte titular el menor
bajo la patria potestad caen bajo el usufructo legal de sus padres. Sin embargo,
hay determinados bienes que no entran: los donados o dejados en testamento
a los hijos con la condicin de que no sean usufructuados por los padres; los
bienes donados o dejados en testamento, precisando el destino de los frutos
por aqul que otorg la liberalidad; los bienes que han pasado a los hijos por
efectos de la desheredacin o indignidad de los padres; de los bienes
entregados a los hijos para que se dediquen a un oficio, trabajo, actividad
econmica, y tambin el de los bienes que adquieran los hijos como producto
de una actividad econmica, para la cual han sido autorizados por sus padres;
no entran las sumas depositadas en entidades crediticias a nombre del menor.

Contenido de la patria potestad

El usufructo debera concluir cuando concluya la patria potestad, pero puede
terminar excepcionalmente: cuando el padre pone en peligro los bienes de sus
hijos; cuando el padre es declarado en estado de quiebra; cuando el padre no
inventara los bienes de sus hijos o se casa sin convocar el consejo de familia.
Disposicin: El padre slo podr disponer de los bienes del menor con
autorizacin judicial.

Cese de la patria potestad

El decaimiento slo afecta a una o algunas de las facultades, mas no a todos los
atributos de la patria potestad, pues no significa desplazar al titular de todos los
atributos. Los casos son:
Padre o madre no goza de la tenencia de su hijo.- La tenencia significa la
convivencia del padre o madre con el menor.
Decaimiento por no gozar de la administracin.
Desmembracin por no gozar del usufructo legal.
Cesetemporaldelapatriapotestad: el padre o la madre no podrn ejercer ningn
atributo por determinado tiempo, pero igual sigue cumpliendo sus deberes con el
menor. Este se suspende por interdiccin del padre o de la madre originada en
causal de naturaleza civil; ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;
por darles rdenes, consejos o ejemplos que los corrompan; por permitirles la
vagancia o dedicarlos a la mendicidad; por maltratarlos fsica o mentalmente; por
negarse a proporcionarles alimentos; por separacin o divorcio de los padres, o por
invalidacin del matrimonio.

Cese de la patria potestad

Si ambos padres incurren en causal de suspensin, el menor ser cuidado por un

tercero, quien toma el nombre de tutor.
A pesar de la suspensin subsisten los deberes de los padres para con sus hijos.
Existe la restitucin de la patria potestad cuando han desaparecido las causales que
provocaron el cese temporal.
Extincin de la patria potestad: Por muerte de los padres o del hijo; porque el
adolescente adquiere la mayora de edad; por declaracin judicial de abandono
(artculo 248 del Cdigo del Nio y el Adolescente).

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

Incumplimiento
injustificado en el
pago de alimentos
por 90 das.

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

Abandono
injustificado del
menor por mas de
90 das

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

Cometer y ser
sentenciado por
delito comentado
en contra del
menor

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

La violencia
ejercida en contra
del menor

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

Ser sentenciado
dos o mas veces
por delito grave

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

Que el menor sea

sustrado o
retenido
ilegalmente por
quien la ejerce

GRACIAS