Juan Francisco Balden Ros

Docente Ordinario del Curso

Introduccin

Con la finalidad de determinar el dominio

de los recursos minerales que se
encuentran sobre el suelo y/o el subsuelo,
as como para organizar el rgimen de
aprovechamiento de los minerales, se ha
estructurado como paradigma del derecho
minero, teniendo por sustento la doctrina
y la legislacin comparada, diversos
sistemas
que explican el dominio
originario de las minas.

Clasificacin
Edmundo Fernando CATALANO, clasifica en
dos grandes sistemas:
1. Sistemas que no separan el dominio
originario del derivado (el dominio originario
y derivado estn unificados en solo concepto de
dominio, atribuyendo ste al propietario del
suelo o al Estado); y,
2. Sistemas que separan el dominio originario
del derivado y consideran a aqul como de
nadie.

1. Sistemas que no separan el dominio

originario del derivado

Sistema de la Accesin, Fundiario o del Dominio del Superficiario

o Fundus.

Sistema Dominial o de Dominio Absoluto del Estado.

Sistema de la Nacionalizacin.

Sistema
la Accesin
(1)
Todas las
sustancias de
minerales
existentes en
el suelo o el
subsuelo del predio, pertenecen por accesin al propietario del
mismo (accesorium sequitu principale).
La propiedad no se limitara a la superficie de un terreno sino
que abarcara un cono que, teniendo por vrtice el centro de la
tierra, no slo delimitara en la corteza terrestre aquella
superficie, sino que se proyectara luego indefinidamente en el
espacio areo, del cielo al infierno usque ad coelos et usque
ad inferos- segn la concepcin romanista que diera Cino DE
PISTOIA.

Sistema de la Accesin (2)

Este sistema fue seguido por el derecho romano en el

perodo de la Repblica, an cuando tambin durante el
Imperio, al estimarse que las minas no tenan caracteres
propios y no estaban separadas jurdicamente de la
propiedad superficial; por ello, se aplicaba que lo accesorio,
la mina, siguiera la suerte de lo principal, la tierra.

Sistema
la Accesin.Las minas
no sonde
accesorias
del suelo. Crtica
Ocupan grandes extensiones de formas irregulares que
no concuerdan con las divisiones de la propiedad de la
superficie terrestre.
Cada propietario de una fraccin en la superficie se vera
obligado a emprender la explotacin por su cuenta en los
estrechos lmites de su terreno.
No todos los propietarios de la superficie se encuentran
en condiciones de disponer de grandes capitales que se
necesitan para la explotacin minera.


Sistema
de Dominio
dellasEstado
(1)
Llamado tambin
de dominioAbsoluto
eminente o til,
minas forman

una propiedad distinta del suelo y pertenece al dominio del

Estado como parte de su dominio pblico o privado.
Los sistemas que ubican las minas en dominio privado del
Estado, estiman que el Estado transmite ese dominio y
autorizan a constituir mediante el acto de la concesin una
especie de propiedad particular sobre parte de su patrimonio
minero; pero este sistema no faculta al Estado a vender,
transferir, hipotecar o arrendar.

Sistema
de Dominio Absoluto del Estado (2)

Los sistemas que consideran a las minas como parte

del dominio pblico, otorgan a ste el carcter de

absolutamente indispensable o sea permanente, y
slo facultan al Estado a constituir a favor de los
particulares derechos de explotacin manteniendo el
dominio directo en el patrimonio estatal.
Los derechos que se constituyen tienen el carcter
real
e inmobiliario
y no otorga derecho de
propiedad.

Sistema de Dominio Absoluto del Estado.

A este sistema se han
objetado los tradicionales
Crtica

argumentos contra el Estado empresario: mala

administracin, burocracia, poca iniciativa,
explotacin antieconmica y otras.
El sistema dominial no impone necesariamente
la explotacin de los minerales por el Estado
sino que se limita a atribuir a ste el dominio,
dejando librada a criterio del mismo Estado la
decisin soberana de la forma de explotacin .

Sistema de Nacionalidad (1)

El trmino nacionalizacin atrajo la atencin
de la doctrina y la jurisprudencia a partir de
1917, cuando la revolucin bolchevique al
crear la URSS sta reclam como propiedad
del Estado la tierra como los medios de
produccin y circulacin.
Posteriormente, el 8 de Marzo de 1944, da
en que el movimiento de la resistencia
contra la ocupacin alemana del General De
Gaulle inscribi a la nacionalizacin en su
programa respecto a la futura organizacin
de Francia.

Sistema de Nacionalidad (2)

De Gaulle la defini como: un sistema
econmico trazado con objeto de realizar una
valoracin
adecuada
de
los
recursos
nacionales y no en provecho de intereses de
particulares y en donde las grandes fuentes
de riquezas comunes pertenecern a la
nacin.
En el Prembulo de la Constitucin del 28 de
septiembre de 1946 se precis que: Todo
bien, toda empresa cuya explotacin tiene o
adquiere los caracteres de un servicio pblico
nacional o de un monopolio de hecho, debe
convertirse en propiedad de la colectividad.

Sistema de Nacionalidad.- Crtica (1)

En cuanto a la actividad minera, es un
punto
esencial:
an
cuando
la
nacionalizacin recae sobre bienes que el
Estado no se propone utilizar de
inmediato (como sucede con las riquezas
del subsuelo que no son explotadas
enteramente), el acto de nacionalizacin
no deja por eso de inspirarse en la idea
de que dichos bienes slo pueden ser
utilizados en el inters comn, y que si
llegan a ser explotados algn da,
debern ser puestas al servicio de la
colectividad.

Sistema de Nacionalidad.- Crtica (2)

Jurdicamente, el acto de la nacionalizacin

no puede ser aprobada por la autoridad
administrativa
al
no
constituir
acto
administrativo. Es un acto supremo de
gobierno que tiene sustento material en un
acto legislativo previo que no debe
colisionar con la Constitucin. No resulta
admisible su impugnacin ante ninguna
jurisdiccin.

Jorge
AYULO,Crtica
citando
SistemaBASADRE
de Nacionalidad.(3) a
Jonathan H. HINES y Dimitri V. NIKIFOROV,
manifiesta que:
Actualmente, la legislacin sovitica ha tenido
grandes y trascendentales cambios, por lo que se
otorgar injerencia a la actividad privada con el
establecimiento
de
normas
promocionales
y
estmulos fiscales, eliminndose la intervencin
absoluta y asfixiante del Estado. La Ley denominada
Recursos
del
Subsuelo
ha
sido
publicada
oficialmente el 13 de enero del ao 2000 y permite
la inversin franca, la renta o aporte de derechos
mineros a los joint ventures a formarse con
compaas extranjeras, la entrega de los derechos
mineros a quien realiza los trabajos y consiga la
inversin.

2. Sistemas que separan el dominio

originario del derivado

Sistema de la Ocupacin.

Sistema de la Res Nullus.

Sistema Regalista.

Sistema de Libertad de Minas o Espaol.

Sistemas de la Ocupacin (1)

Fue sostenido y defendido por TURGOT en su

Memoria sobre Minas y Canteras, que escribi
para fundamentar su opinin en una consulta
formulada por el Consejo de Estado francs
cuando desempeaba la Intendencia de
Limoges (1770).
Este sistema considera que las minas son
cosas sin dueo originario y que el derecho de
explotacin pertenece al primer ocupante.

Sistemas de la Ocupacin (2)

Una persona que descubre una mina puede

explotarla y penetrar por medio de galeras
subterrneas debajo de la propiedad de los
vecinos, cualquiera que sea el dueo, con tal
que no haga peligrar la estabilidad de la
superficie. El ocupante se convierte por sus
trabajos en propietario, sin necesidad de
permiso, concesin, autorizacin ni intervencin
de ninguna especie del Estado.

Sistemas de la Ocupacin.- Crtica (1)

El ocupante no puede estar en condiciones de

emprender una explotacin provechosa por
falta de medios econmicos, una cosa es
descubrir una mina y otra es explotarla; se
originaran una serie de dificultades y conflictos
entre los exploradores y los dueos de la
superficie, quienes veran de hecho perturbada
su posesin pacfica por los exploradores.

Sistemas de la Ocupacin.- Crtica (2)

Al decir de MIRABEU, produciran conflictos entre

distintos descubridores llegados a una misma
mina de lugares diferentes.
Este sistema de ocupacin en el moderno
derecho minero no tiene aplicacin al no conciliar
con los principios de utilidad pblica o necesidad
pblica que ostenta el aprovechamiento de los
recursos naturales.

Sistemas de la Res Nullus

El sistema de res nullus fue expuesto por Eduardo

DALLOZ en su obra De la Propiet des mines et de son
Organisation Lgale en France et en Belgique, Paris,
1862: Las minas son cosa de nadie o sin dueo, pero el
Estado ejerce sobre las minas una especie de tutela en
salvaguardia de los intereses de la sociedad.
En virtud de esta salvaguardia slo la entregar a los
particulares que ofrezcan garantas para realizar una
conveniente explotacin.

Sistemas de la Res Nullus.-Crtica

Si en efecto se trata de una res nullus, la

consecuencia lgica sera el derecho de
propiedad del primer ocupante.
Respecto a la ventaja prctica de este sistema,
segn la cual el Estado concede las minas al
particular que ofrece las mejores garantas, es
una solucin a la que se llega tambin por el
sistema regalista o, en algunas veces, por el
sistema dominial.

Sistema Regalista (1)

El Estado no tiene sobre las minas un verdadero

derecho de propiedad sino un derecho especial,
el
dominio
eminente,
atributo
emanado
directamente de la soberana.
Se explica que el Estado, an sin desprenderse
de esta singular propiedad pueda, sin embargo,
conceder la "propiedad (ahora denominada til)
de la mina a los particulares, mediante el
cumplimiento de stos de ciertas condiciones.

Sistema Regalista (2)

En la teora regalista, si bien el Estado tiene la

propiedad de las minas, no puede, sin
embargo, enajenarlas, ni explotarlas por s;
puede
exclusivamente
concederlas.
La
concepcin de este sistema se comprende
remontndonos en sus antecedentes histricos
hasta el feudalismo, que estableca una
estrecha vinculacin entre la soberana y el
derecho de propiedad.

Sistema Regalista (3)

Este sistema fue implantado por Espaa en el

Nuevo Mundo y para mejor entender transcribimos
la parte pertinente de las Ordenanzas de Mxico o
de Nueva Espaa:
Art. 1. Las minas son propias de mi Real Corona, as por su naturaleza y origen, como por su
reunin dispuesta en la ley IV. Ttulo XIII. Libro VI. de la Nueva Recopilacin.
Art. 2. Sin separarlas de mi Real Patrimonio, las concedo mis Vasallos en propiedad y posesin,
de tal manera que no puedan venderlas, permutarlas, arrendarlas, donarlas, dejarlas en testamento
por herencia manda, de cualquiera otra manera enagenar el derecho que en ellas les pertenezca
en los mismos trminos que lo posean, y en personas que puedan adquirirlo.
Art. 3. Esta concesin se entiende bajo de dos condiciones: la primera, que hayan de contribuir
mi Real Hacienda la parte de metales sealada; y la segunda, que han de labrar y disfrutar las Minas
cumpliendo lo prevenido en estas Ordenanzas, de tal suerte que se entiendan perdidas siempre que
se falte al cumplimiento de aquellas en que as de previniere, y puedan concedrsela otro
cualquiera que por este ttulo las denunciare.

Sistema de Libertad de Minas (1)

Toma todas las ventajas de los sistemas

anteriores, dejando de lado sus inconvenientes.
Se entiende por libertad de minas aqul rgimen
de propiedad o dominio minero que consiste en
atribuir al Estado el dominio de todas las minas;
pero sin ms atributo que el de entregarlas a los
particulares para que stos dispongan de ellas
como dueos bajo las condiciones pre
establecidas por las leyes.

Sistema de Libertad de Minas (2)

Establece que el descubridor tendr derechos

en los trminos que sealen la ley, la forma y
extensin que de manera definitiva le
entrega al mismo. Se diferencia del sistema
de la res nullus en cuento respeta el derecho
del descubridor y otorga un derecho
condicional.

SISTEMA ADOPTADO EN EL DERECHO MINERO

PERUANO
(1) Promulgada en el gobierno de
Ley de 12 de enero
de 1877.Mariano Ignacio Prado, dispona el Artculo 27 de la Ley de 12 de Enero de 1877 la derogacin de las
Ordenanzas de Minera de Mxico y todas las leyes sobre la materia en la parte que se oponga a esta
Ley. Con esta derogacin se cambia el sistema regalista que tena por sustento las Ordenanzas y se
asimila el sistema de dominio eminente de los recursos minerales a cargo del Estado al referir el
Artculo 19, que los titulares de los derechos mineros que hubiesen obtenido sus ttulos mineros con
la legislacin colonial, deban presentar hasta el 30 de Junio de 1877 las principales piezas de los
expedientes, de lo contrario volveran de hecho al dominio del Estado.
Sin embargo, la Ley de 12 de Enero de 1877 no estableci que el Estado asuma de manera absoluta el
dominio de los minerales, porque en el Artculo 23 sealaba que las piedras de construccin, las
arenas, las cales, arcillas, pizarras y dems sustancias de esta clase, perteneceran al propietario del
terreno en que se encuentren y que la explotacin de dichas sustancias no estaba en el mbito de la
legislacin minera; asumiendo de este modo tambin, el sistema de accesin.

Constitucin Poltica de 1993.-

La Constitucin declara en los

Artculos 66, los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El
Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin
y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha
norma legal; y, 67, el Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible
de sus recursos naturales.

SISTEMA ADOPTADO EN EL DERECHO MINERO

(2)
Ley
OrgnicaPERUANO
de
Aprovechamiento
Sostenible de los Recursos Naturales, Ley
N 26821.- De acuerdo a los Artculos 4 y 6, los recursos naturales
mantenidos en su fuente, sean stos renovables o no renovables, son Patrimonio de la
Nacin. El Estado es soberano en el aprovechamiento de los recursos naturales. Su soberana
o dominio se traduce en la competencia que tiene para legislar y ejercer funciones ejecutivas
y jurisdiccionales sobre ellos.

Texto nico Ordenado de la Ley General

de Minera.- El Artculo II del Ttulo Preliminar del Texto nico Ordenado de la
Ley General de Minera, aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM, seala que: Todos
los recursos minerales pertenecen al Estado, cuya propiedad es inalienable e imprescriptible.
El Estado evala y preserva los recursos naturales, debiendo para ello desarrollar un sistema
de informacin bsica para el fomento de la inversin; norma la actividad minera a nivel
nacional y la fiscaliza de acuerdo con el principio bsico de simplificacin administrativa.

SISTEMA ADOPTADO EN EL DERECHO MINERO

PERUANO (3)

Convenio N 169 de la OIT.- Entr en vigencia en

el Per el 2 de Febrero de 1995, conforme al Artculo 38 que establece: este
Convenio entrar en vigor, para cada Miembro, doce meses despus de la fecha en
que hay sido registrada su ratificacin.
Artculo 15.1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus
tierras debern protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de
esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y conservacin de dichos
recursos.
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los
recursos del subsuelo, o tengan derechos sobre otros recursos existentes en las
tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a
consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos
pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar
cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus
tierras. Los pueblos interesados debern participar siempre que sea posible en los
beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemnizacin equitativa
por cualquier dao que puedan sufrir como resultado de esas actividades.

jfbaldeon@derechominero.com
jfbaldeon@gmail.com