V CONGRESO INTERNACIONAL DE

DERECHO PROCESAL

La Valoracin de la Prueba Ilcita y

sus excepciones mas frecuentes en el
modelo acusatorio en Latinoamrica.

DR. JOSU PARIONA PASTRANA

Juez Supremo Titular de la Corte Suprema de Justicia
Presidente de la Academia de la Magistratura

INTRODUCCIN

El Juez Oliver Wendell Holmes conocido

como el filsofo de la Suprema Corte de
los Estados Unidos de Amrica sostuvo
La vida del derecho no se ha guiado por
la lgica, se ha guiado por la experiencia.

CONCEPTO

Jos Mara Ascencio Mellado, seala que

Es la prueba obtenida con violacin de
derechos fundamentales, no siendo este
concepto extensible a otro tipo de
infracciones que pudieran cometerse
tanto de derechos no fundamentales,
como de otras normas del procedimiento,
en fin, en momento distinto de la
obtencin de la fuente de prueba, lo que
lleva a cuidar a otras categoras.

El Tribunal Constitucional, al emitir la

Sentencia N 02053-2003-HC/TC, indic
que Se entiende como aquella en cuya
obtencin o actuacin se lesionan
derechos fundamentales o se viola la
legalidad procesal.

Primera Experiencia

Un militante de SL fue intervenido en la ciudad de

Arequipa en 1987, por efectivos policiales portando
manuscritos subversivos, dinamita, municiones,
realizando in situ las actas de incautacin,
suscribiendo el intervenido el acta respectiva,
efectundose las investigaciones pertinentes.
Al rendir su declaracin policial en presencia fiscal,
sindic a varios integrantes del Comit Sur de S.L.,
indicando la participacin y el rol que desempeaban
al interior de dicha agrupacin.
Remitido con todo lo incautado, su declaracin y otros
documentos policiales a la sede de la Dincote de la
ciudad
de
Lima,
donde
le
efectuaron
el
reconocimiento mdico legal, que determin que
haba sido empalado.

Despus del trmino de investigacin policial, se

elaboro el atestado policial respectivo por el
delito de Terrorismo, lo cual fue remitido al Fiscal
Provincial de Turno de Lima, quien formulo
denuncia por delito de Terrorismo, en agravio del
Estado, imputndosele que era Jefe Poltico de
SL en la zona sur del pas.
El Fiscal Provincial Penal de Turno dispuso que el
detenido sea conducido al Juzgado Penal de
Turno con todos los enseres incautados, en
calidad de detenido, a efecto de que el Juez
Instructor de Turno dicte la medida cautelar
respectiva.

SEGUNDA EXPERIENCIA
Habeas Corpus: Arturo y Augusto Linares
Talavera
Motivo: interceptacin telefnica.
Agravios: amenaza de libertad individual a
consecuencia de una investigacin fiscal, derivada
de una interceptacin telefnica y dicha amenaza
fue fortalecida con la incorporacin a la
investigacin fiscal de una prueba, afectando con
ello el debido proceso.

Fundamentos para la exclusin de prueba:

Se inicio investigacin de oficio, derivado de una denuncia del
Congresista Heriberto Benitezpara lo cual habra tenido
intervencin la empresa Telefnica del Per, para la grabacin de la
conversacin sostenida por los accionantes con tercera persona.
Dicha
grabacin fue realizada por tercera persona sin la
autorizacin judicial.
Presentacin del mencionado audio fue realizado por persona
ajena a los sujetos involucrados en la grabacin de la conversacin.
Denuncia tuvo su base en una prueba prohibida, obtenida sin
mandamiento judicial, que esta constituida por una cinta
magnetofnica y/o audio y/o grabacin magntica, que registra
conversaciones de los accionantes con terceras personas realizadas
mediante la interceptacin telefnica.
La presentacin de la mencionada prueba sin los estndares
establecidos constituye una amenaza al debido proceso conexo con
la libertad individual.

Antecedentes: PRUEBA
PROHIBIDA

Doctrina Alemana, con Beling, bajo el nombre de

prohibiciones probatorias.

Jurisprudencia de la Suprema Corte de los

Estados Unidos de Amrica.

TERMINOLOGIAS
CONOCIDAS

Prueba Ilegal
Prueba ilcita
Prueba ilegtimamente o ilegalmente obtenida.
Prueba ilegtimamente admitida.
Prohibiciones probatorias.
Prueba inconstitucional.
Prueba viciada
Prueba clandestina
Prueba irregular

EL PORQUE DE LAS
EXCEPCIONES

En la actualidad existe una relativizacin de la

prueba ilcita, lo cual abre un espacio de
discrecionalidad a la judicatura que se
materializa a travs de la jurisprudencia.
Esta flexibilidad esta derivado del reclamo
social de lucha contra la criminalidad, ergo
impunidad.
Busca que la prueba relevante no se pierda,
sino que sea aplicada para que sea sancionado
los sujetos acusados.
Busca eliminar la posicin garantista formal
ante cualquier violacin de normas procesales.

REGLAS DE EXCLUSIN

Excepciones a la violacin
derechos constitucionales:

de

a) La Doctrina de la Buena Fe

b) La doctrina sobre la
constitucional
beneficiosa
imputado.

infraccin
para
el

c) La doctrina de la eficacia de la prueba

ilcita para terceros.

d) Doctrina de la Ponderacin de
los Intereses:

e) La doctrina de la destruccin de
la mentira.

f) La Teora del riesgo.

g. Vinculo atenuado o nexo causal

atenuado.

Excepciones
Envenenado

a la Doctrina de los Frutos del rbol

1. La Teora de la Fuente Independiente

2. Teora del Hallazgo Inevitable:

Mxico
Constitucin de 1917.
Art. 20 establece que el proceso penal ser
acusatorio y oral. III. Son pruebas para la
sentencia las desarrolladas en juicio, y IX.
Cualquier prueba obtenida con violacin a los
derechos fundamentales ser nula.
Cdigo Federal de Procedimientos Penales.
30/8/34.
Art.206: se admitir como prueba en los trminos
del art.20 fraccin V de la Constitucin.

Mxico: Excepciones.

Fuente independiente.
Vnculo
atenuado
o
nexo
atenuado
Descubrimiento independiente
descubrimiento inevitable.
Buena fe
Principio de proporcionalidad.

causal
o

del

Colombia. CPP de 2004

Fue dictada por Ley 906 del 31/8/2004.

En su TP referido a Principios rectores y
Garantas Procesales, estableci en el art. 23:
Clusula de Exclusin: al indicar que toda
prueba obtenida con violacin de las garantas
fundamentales ser nula de pleno derecho, por
lo que deber excluirse de la actuacin
procesal. Igual tratamiento recibirn las
pruebas que sean consecuencia de las pruebas
excluidas, o las que solo pueden explicarse en
razn de su existencia.

Colombia. CPP de 2004

Pero, al regular en el ttulo VI referido a

la Ineficacia de los Actos Procesales, en
el art.455 sobre la NULIDAD DERIVADA
DE LA PRUEBA ILICITA, establece varios
criterios para
la excepcin de la
exclusin de la prueba ilcita.

COLOMBIA: Excepciones
El vnculo atenuado
La fuente independiente.
El descubrimiento inevitable
Y las dems que establezca la ley

El Salvador.

Cdigo Procesal Penal, Decreto 733.

Art. 175. Sobre la legalidad de la prueba ha
establecido varios criterios:
Tienen valor si se han obtenido por medio licito
e incorporados al procedimiento conforme a las
disposiciones del Cdigo.
No tendrn valorla prueba obtenida por un
procedimiento o medio ilcito.
Se prohbe: tormento, malos tratos, coacciones,
amenazas, engaos o cualquier medio que
afecte o menoscabe la voluntad o viole los
derechos fundamentales de la persona.

El Salvador.

Tratndose de operaciones encubiertas de la

Polica, se permitir el uso de medios
engaosos con el exclusivo objeto de
investigar y probar conductas delincuenciales
del crimen organizado, delitos complejos,
defraudacin al fisco, terrorismo, lavado de
dinero y activos, drogas y aduaneras, previa
autorizacin escrita por el fiscal superior.
Los elementos de prueba que no hayan sido
incorporadas con las formalidades prescritas
por el Cdigo, podrn ser valoradas por el
Juez.

El Salvador: Excepciones
Buena fe
Hallazgo inevitable.
Fuente independiente

Estas deben ser valoradas a las reglas de

la sana critica, cuando corresponda.

Argentina: Excepciones
Fuente independiente. Caso Raydford Establece
una distincin entre prueba material y testimonio
dotado de voluntad autnoma. La Corte Suprema
sostuvo que los elementos materiales indebidamente
obtenidos (estupefacientes, botn o la res furtiva
halladas en el domicilio del imputado al cabo de un
allanamiento ilegtimo; la cinta magnetofnica adquirida
a travs de una intervencin clandestina de
comunicaciones
telefnicas)
perder
su
valor
probatorio, en cambio la prueba que proviene
directamente de las personas, a travs de sus dichos,
por hallarse dotadas de voluntad autnoma, admite
mayores posibilidades de atenuacin a la regla de
exclusin.

Per.
Artculo Vlll. Legitimidad de la prueba: CPP
1. Todo medio de prueba ser valorado slo si ha
sido obtenido e incorporado al proceso por un
procedimiento constitucionalmente legtimo.
2. Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas,
directa o indirectamente, con violacin del
contenido
esencial
de
los
derechos
fundamentales de la persona.
3. La inobservancia de cualquier regla de garanta
constitucional establecida a favor del procesado
no podr hacerse valer en su perjuicio.

Per.
Constitucin:
Art.2. 10 Al secreto e inviolabilidad de
sus
comunicaciones
y
documentos
privados. Requiere autorizacin del Juez.
Documentos privados obtenidos con
violacin a este precepto no tienen efecto
legal.
139.
3. La observancia del debido
proceso

Per. Dualidad Jurisprudencial.

Exclusin de la Prueba Ilcita.
Caso Polo I.
Sala Nacional absolvi a Pilar Montenegro Soria, a los
cuales se les haba incautado material subversivo, sin
orden judicial, y con la presencia tarda del representante
del Ministerio Pblico.
La Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, R.N.
N 4824-2005, del 24/05/2006, declar no haber nulidad en
la absolucin. ..se aprecia que los registros domiciliarios
efectuadoshan sido realizadas con afectacin al derecho
constitucional de inviolabilidad de domicilio, pues estos no
revistieron las formalidades de ley inmediatez y
flagrancia-, por ende el material incautado y decomisado
no puede ser valorado convenientemente.

Per: Dualidad
Excepcin. Caso El Polo II. RN N4826-2005. SPP
Jurisprudencial..
Se dio valor al allanamiento y registro domiciliario sin autorizacin

judicial.
Teora de la ponderacin de intereses en conflicto.
Teora del nexo causal atenuado
Si se asume la concepcin o teora de la ponderacin de intereses
en conflicto, es de puntualizar como sustento inicial de esa lnea
terica que ante un incumplimiento de un requisito de produccin de
elemento probatorio ausencia de flagrancia delictiva en el caso de
allanamiento o entrada o registro- no necesariamente sigue una
prohibicin de valoracin en especial las diligencias de
seguimiento previo y las ya obtenidas en la propia investigacin hacen
aplicable la doctrina del denominado Caso probable plasmada
sentencia recada en el asunto Souza contra EE.UU resuelto por la
Suprema Corte (1984), en cuya virtud se atena la regla de exclusin
cuando una prueba se obtenga sin orden judicial siempre que acredite
que en el momento del registro ya existan indicios suficientes para
que el juez lo hubiere emitido de haberlo solicitado

Per: Excepciones.
Caso del allanamiento al domicilio de
Vladimiro Montesinos y practicada
por autoridad incompetente. Sala
Penal Especial B Corte Superior de
Justicia de Lima. Exp. 017-2001
Fuente Independiente.
Hallazgo inevitable