Derecho Comercial III

El ARBITRAJE Y LA CONCILIACION
INTERNACIONAL:
Cuando las operaciones comerciales internacionales
transcurren pacficamente no hay necesidad de acudir a un
Juez, ni a un arbitro, para resolver cualquier controversia.
Probablemente, si se tuviera la certeza de que todo se lograr
de acuerdo con la intencin de los contratantes, tampoco sera
necesario preveer mecanismos que resuelvan las posibles
contingencias. Sin embargo, en la prctica en la vida del
contrato siempre aparecen situaciones no previstas, por lo que
es necesario contar con un mecanismo rpido que reestablezca
los trminos y condiciones contractuales al estado inicial en
que lss partes lo proyectaron. Esos mecanismos son el arbitraje
y la conciliacin.

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1.- EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL.- El arbitraje es

sustancialmente una tcnica destinada a resolver conflictos con un nfasis
en la especialidad de quienes deben emitir una solucin.
1.1. Elementos del Arbitraje: Los elementos estn referidos a las
realidades significativas en el momento de perfeccionamiento de la
relacin obligacional y de nacimiento del arbitraje. De esa manera
podemos apreciar tres consideraciones:
a) Consentimiento de las partes: La expresa manifestacin de voluntad
de las partes es necesaria para iniciar el negocio, debe ser expresa y
manifiesta. Es esa expresin la que le da carcter de obligatoriedad para las
partes y para la plena ejecucin del laudo en el plano internacional.
b) Causa Justa: Es un elemento fundamental en este contrato, de tal
manera que la decisin o compromiso arbitral debe guardar una
equivalencia con los valores jurdicos y `principios de cultura de la
realidad donde se ha pactado y debe resolverse, as como una equivalencia
con el negocio comercial. Por ello, todas las legislaciones internas
establecen determinados asuntos que no pueden someterse a arbitraje.

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c) Forma arbitral: La mayora de disposiciones y convenios
internacionales requieren la forma escrita para los efectos de
reconocimiento y la ejecucin de los laudos en el exterior, de
tal manera que existen diferentes frmulas arbitrales que las
partes adoptan e insertan en sus contratos.
1.2. Formulas Arbitrales: El texto segn el cual las partes
optan por someter sus futuras diferencias o las que ocurran si
ellas no lo han previsto, varan de acuerdo con las exigencias
de los sujetos o la recomendacin de las diferentes entidades
que asumen un arbitraje institucional: As, la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil (CNUDMI o
UNCITRAL) propone la siguiente clusula modelo: Todo
litigio, controversia o reclamacin resultante de este
contrato, relativo a este contrato, su incumplimiento,
resolucin o nulidad, se resolver mediante arbitraje de la
CNUDMI, tal como se encuentra en vigor.

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1.3. Soberana y Arbitraje: Hasta la dcada de los
70 las constituciones de los pases de Amrica Latina
prohiban expresamente que el Estado se sometiera a
la jurisdiccin de tribunales extranjeros, pues ello
representaba prdida de soberana y la posibilidad
deshonrosa de ser ejecutado en su propio pas por una
sentencia emitida por un Juez de un pas extranjero.
Posteriormente, algunas constituciones, como la
del Per de 1979, abrieron la posibilidad de que en
cuestiones de contratos financieros se diera una
excepcin.

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2.LA
CONCILIACION
COMERCIAL
INTERNACIONAL.- Es una tcnica mediante la cual las
partes que tienen una diferencia basada en sus relaciones
mercantiles, tratan de superar el conflicto, con la colaboracin
y participacin activa de una persona especializada que busca
seleccionar y averiguar frmulas de solucin con miras a
mantener una relacin fluida de los operadores comerciales.
Es un mecanismo en el cual las partes tratan de llegar a
una solucin que satisfaga a ambas propiciando para ello
frmulas alternativas viables. A diferencia del procedimiento
judicial en que es un tercero, el Juez, quien da la solucin, en
la conciliacin, son las partes que de mutuo acuerdo esbozan
la solucin que viene a ser el acuerdo conciliatorio.

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Diferencias con el arbitraje:

En el arbitraje, al rbitro, est revestido de la misma autoridad
del Juez, es decir, las partes se someten libremente a la
decisin de un tercero; en cambio en la conciliacin el
conciliador no puede decidir sobre el conflicto o la
controversia, slo puede sugerir para que las partes decidan.
Una vez concluido el arbitraje con el laudo, este se impone a
las partes; en cambio en la conciliacin, sino se llega a un
acuerdo conjunto, se puede recurrir a la via judicial o arbitral.
El arbitraje tiene un procedimiento establecido sea a travs de
los centros de arbitraje o del arbitraje ad hoc; mientras que la
conciliacin es un procedimiento menos formal que posibilita
al intermediario a indagar confidencialmente el propsito y
nimo de las partes. Sin embargo, se han elaborado algunos
reglamentos para facilitar su uso.