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Art. 5
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos
cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; ->
Outorga clssica da liberdade religiosa com status negativus
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e
militares de internao coletiva;
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou
poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em lei; -> aqui se tem uma ressalva ou reserva legal
(salvo), mas a nica que limita de alguma forma o direito
- Mesmo com a Constituio privilegia a questo religiosa, outra vises de mundo podem fazer
parte da rea de proteo como seitas e sociedade congneres (aqui se adota uma
interpretao extensiva do termo religioso)
- Questo do Prembulo e do Art. 19, I (Estado Laico) Abertura do conceito de deus e carter de
pathos do prembulo
rea de Proteo da Liberdade de
Crena Art. 5, VI a VIII
Alcance
- Aspecto Positivo: liberdade interior (foro ntimo) de crer em alguma coisa ou vinculado a um sistema
axiolgico
- Aspecto Negativo liberdade de deixar de professar qualquer crena ou ser coagido a qualquer
atividade religiosa (Ex.: Crucifixo em reparties pblicas ou juramentos)
rea de Proteo da Liberdade de
Crena Art. 5, VI a VIII
Organizao Religiosa
Ttular
- Genericamente, por pessoal natural, e podem ser pessoas fsicas brasileiras ou residentes no brasil,
bem como associaes religiosas ou ideolgicas brasileiras ou que aqui atuem.
Interveno nas Liberdades de Status
Negativus
Pelo Estado
- Estado intervm por meio de seus rgos e poderes nos direitos fundamentais.
(1)Reduzir o direito de foro intimo de pensar livremente (Ex.: Obrigatoriedade da aula de religio,
smbolos religiosos ou ideolgicos)
(2)Reduzir o direito de expresso religiosa ou ideolgica quando estabelece obrigao de calar ou
obriga o titular a declinar religio ou ideologia em formulrios.
(3)Reduz o direito de ao e efetivao religiosa ou moral-ideolgica quando o estado procede a
manifestaes contrrias, a avisos quanto a perigos provenientes de certas crenas ou ideologias.
(Ex.: Manifestao do oficial contra seitas perigosas -> Cientologia)
(-) Tratamento desigual a certos cultos em face da religio da maioria -> como feriados religiosos)
(4) Quando probe aes ou omisses e estas se chocam com os imperativos de conscincia ou quando
a crena manda a ao quando o estado condena (ou vice-versa). No problemtico quando s
permisso.
(-) Questo da transfuso de sangue: o estado precisa abrir alternativas ou quando se possa exigir do
titular que abra as alternativas e deixe a responsabilidade pelo no atendimento do direito para outro
-> porque no pode atingir a liberdade de outro.
* Aqui um pensamento do que ideal
Interveno nas Liberdades de Status
Negativus
No Particular
- Conflitos religiosos: problemtico, mas num geral vale o princpio do respeito mtuo a religio, por
isso proselitismo de guerrilha no faz parte da proteo e por isso no uma interveno.
- Aes afirmativa (exposio positiva de religies discriminadas) -> dever estatal de tutela de direito
fundamental
Justificao Constitucional de
Intervenes Estatais nas Liberdades de
Status Negativus
Limite da Prestao Fixado em Lei
- Art. 5, VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico
filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-
se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei -> Aqui a conjuno e indica que o limite s est
autorizado quando houver prestao alternativa
- Prova do Imperativo de Conscincia: precisa de prova alm da declarao. No precisa ser racional,
mas ficar clara. Obrigao no nus grande, mas exerccio positivo do direito e a plena realizao
pensar, falar e agir com coerncia.
Justificao Constitucional de
Intervenes Estatais nas Liberdades de
Status Negativus
Direito Constitucional de Coliso
- Direito de Coliso justifica a interveno na rea de proteo do direito, a condio que o bem
conflitante seja bem jurdico tutelado pela prpria constituio.
- Sade pblica, ocupao do espao urbano, proteo da fauna contra maus-tratos.
- Soluo:
(1)Verificado o conflito se contrapem a letra normativa com os dados fticos para excluir a priori uma
conduta individual que possa representar um ataque arbitrrio a bens jurdicos de terceiros ou
constitucionais, desnecessrio ao exerccio da liberdade de conscincia.
- Pode exigir que revele o imperativo em tempo hbil, propondo prestao alternativa com
mesmo escopo da original
(-) Precisa ser legislado, delegando sua aplicao a administrao. Caso o titular no cumpra a conduta
pode ser considerado como abusando do direito fundamental e permitindo excluso da rea de
proteo.
(2) Caso o 1 falhe, se prev cerceamento da rea de proteo conforme regra geral, o critrio da
proporcionalidade.
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus
- Art. 5 VI e VIII tambm traz um status positivus de que haver assistncia religiosa em entidades
de internao coletiva, tanto civis como militares.
- Precisa de lei conformadora pra isso: (1) lei 9923/81 dispem sobre a assistncia religiosa nas foras
armadas; (2) a lei 9982/2000 dispem sobre a assistncia religiosa em hospitais pblicos e privados.
-> Para a determinao da rea do direito em relao ao status positivus vale muito mais a
analise da vontade do constituinte, que ento ser refletida na lei conformadora.
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus
Interpretao histrica do Art. 5, VIII
- Titular do direito pode ser qualquer pessoa fsica que se encontre em um internato
- Questo dos religiosos que executam a medida caso a liberdade seja estendida a eles significaria
que possuem um direito subjetivo de prestar assistncia e o estado estaria na posio de colocar
recursos a disposio, o que se chocaria com o estado laico. Assim, s poderia derivar do status
negativus dos prestadores de assistncia religiosa (por terem direito a ao, mas no prestao do
estado).
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus
Cumprimento do Art. 5, VIII e Status Negativus dos assistidos
- Comea com o cumprimento do dever de legislar do estado. A lei ordinria deve regular o
cumprimento da ordem ou tarefa constitucional.
- 6923/81 -> Servio de assistncia religiosa ao militar, estabelecendo inclusive carreira e salrio e a
lei 9982/00 (estabelece a assistncia aos hospitais pblicos e privados) menos minuciosa -> aqui
gera um problema de interveno no direito a igualdade.
Liberdade de Conscincia e Crena
Concluses Finais
- Demais situaes, como a transfuso: mesma situao de distinguir as duas intervenes a serem
justificadas e busca de prognstico do legislador infraconstitucional, e se no houve ai se
considera ambas as solues por meio de um ponto de vista jurdico-dogmtico