DERECHO LABORAL

UNIDAD II

Dr. Jos Antonio Rodrguez Viera

CONTENIDO:

EL CONTRATO DE TRABAJO Y SUS MODALIDADES.

MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES.

LA INTERMEDIACIN Y LA TERCERIZACIN LABORAL.

 OBLIGACIONES POR PARTE DEL
EMPLEADOR

EL CONTRATO DE TRABAJO
Y SUS MODALIDADES
CONCEPTOS PRELIMINARES

El contrato de trabajo es un acuerdo de voluntades entre el

trabajador y el empleador, para la prestacin de servicios
personales y subordinados, pudiendo ser el mismo verbal o escrito.

Lo antes sealado trae consigo la obligacin del empleador de

pagar una remuneracin por las labores que se desarrollan, as
como el derecho a dirigir, fiscalizar y sancionar al trabajador en
relacin a su desempeo como tal.

En cuanto a esto ltimo, tambin se considera la facultad del

empleador para efectuar cambios relacionados con la modalidad
de prestacin de labores, como es el caso de la modificacin del
horario de trabajo, dentro de criterios de razonabilidad y teniendo
en cuenta las necesidades del centro de labores.
 CLASES DE CONTRATOS DE TRABAJO

El ordenamiento jurdico nacional prev dos sistemas de contratacin:

1. Directo, referido a la relacin entre empleador y trabajador sin

intermediario alguno, presenta tres formas de contratacin:
contratos a plazo indeterminado; contratos sujetos a modalidad;
y, los contratos a tiempo parcial.
2. Indirecto, concerniente a la relacin entre empleador y
trabajador por medio de un tercero, lo que conlleva a la
Intermediacin (srvices), y Tercerizacin (outsourcing) y
Cooperativa de Trabajadores en materia laboral.
 ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE
TRABAJO
Partiendo del concepto de contrato de trabajo, se advierte la existencia de
tres elementos esenciales en torno al mismo:

Prestacin del Servicio, definido como la obligacin del trabajador de poner a

disposicin del empleador su actividad laboral, es de carcter personal,
significando esto ltimo que no puede delegarse a un tercero para su
ejecucin.

Remuneracin, constituye la obligacin del empleador de pagar al trabajador

una contraprestacin, generalmente en dinero, a cambio de la actividad que
este pone a su disposicin.

Subordinacin, implica la presencia de las facultades de direccin,

fiscalizacin y sancin que tiene el empleador frente a un trabajador, lo cual no
existe tratndose de otros contratos de prestacin de servicios, como es el
caso de la Locacin de Servicios que, al no contemplar en su regulacin
jurdica el factor de la subordinacin, trae consigo la inexistencia de las
obligaciones tpicas de un Contrato de Trabajo, como son el pago de
gratificaciones, asignacin familiar, compensacin por tiempo de servicios,
vacaciones, horas extras, aportaciones a la seguridad social, entre otras.
 CONTRATO DE TRABAJO A PLAZO INDETERMINADO

Es una modalidad que forma parte del sistema de contratacin laboral

directo, que comprende todos los derechos y beneficios legales previstos
en las normas de trabajo, siempre que se cumplan los requisitos previstos
en cada dispositivo, como es el caso de la terminacin del perodo de
prueba para tener acceso a la estabilidad laboral.

Para su celebracin no se requiere de formalidad alguna, pudiendo las

partes concretarlo de manera verbal o escrita.
Asimismo, este contrato goza de presuncin legal en el sentido que, si
existe una simulacin en la prestacin del servicio, se confiere al mismo el
carcter de indeterminado.
 CONTRATO DE TRABAJO A PLAZO INDETERMINADO

Tratndose de los Contratos de Locacin de Servicios, que son de

naturaleza civil, la prestacin debe realizarse en forma independiente, es
decir, sin estar sujeta a supervisin alguna.

Al respecto, cabe puntualizar que, si en la prctica concurren elementos

como el de impartir rdenes, instrucciones o directrices por parte del
comitente (contratista) hacia el locador (contratado), en aplicacin del
Principio de la Primaca de la Realidad previsto en la Ley General de
Inspeccin del Trabajo, la Autoridad Inspectiva de Trabajo tiene la
atribucin de calificar al Contrato de Locacin de Servicios, como un
Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado, y por ende, requerir al
empleador que incorpore en planillas al trabajador.
 CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD

Estos contratos pueden celebrarse cuando lo requiera las necesidades

del mercado, o mayor produccin de la empresa, as como cuando lo
exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a
prestar o de la obra que se va a ejecutar. (artculo 53 del Decreto
Supremo N 003-97-TR)
 CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD
CLASES DE CONTRATOS

Naturaleza temporal:
- Inicio de nueva actividad
- Necesidades de mercado
- Reconversin empresarial
Naturaleza accidental:
- Ocasional
- Suplencia
- Emergencia
De obra o servicio:
- Especfico
- Intermitente
- De temporada
NATURALEZA TEMPORAL
 POR INICIO O INCREMENTO DE ACTIVIDAD
(ART. 57 D.S. N003-97-TR )

Origen: inicio de una nueva actividad empresarial. Duracin mxima:

tres (3) aos.

Nueva actividad:
- inicio de la actividad productiva;
- posterior instalacin o apertura de nuevos establecimientos.
- inicio de nuevas actividades o;
- incremento de las ya existentes dentro de la misma empresa.
 POR NECESIDAD DE MERCADO
(ART.58D.S N003-97-TR)

Objeto : atender incrementos coyunturales de la

produccin, origen en variaciones sustanciales de la
demanda an en labores ordinarias.
Duracin mxima: 5 aos Causa Objetiva: Debe constar el
motivo que justifique la contratacin temporal
Sustento: incremento temporal e imprevisible del ritmo
normal de la actividad productiva. Se excluyen variaciones
de carcter cclico o de temporada que se producen en
algunas actividades productivas de carcter estacional.
 POR RECONVERSION EMPRESARIAL
(ART. 59 DEL D.S. N 003-97-TR)

Origen : sustitucin, ampliacin o modificacin de las actividades

desarrolladas en la empresa, y toda variacin tecnolgica en las
maquinarias, equipos, instalaciones, medios de produccin,
sistemas, mtodos y procedimientos productivos y administrativos.
Duracin mxima : dos (2) aos
NATURALEZA ACCIDENTAL
 CONTRATO OCASIONAL
(ART. 60 DEL D.S. N 003-97-TR)

Objeto: atender necesidades transitorias distintas a la actividad

habitual del centro de trabajo.
Duracin mxima: seis (6) meses al ao.
 CONTRATO DE SUPLENCIA
(Art. 61 D.S. N 003-97-TR)

Objeto: Sustituir a un trabajador estable de la empresa, cuyo vnculo

laboral est suspendido.
Duracin: ser la que resulte necesaria segn las circunstancias.
 CONTRATO DE EMERGENCIA
(ART. 62 D.S. N003-97-TR)

Objeto: Cubrir necesidades originadas por caso fortuito o fuerza

mayor coincidiendo su duracin con la de la emergencia.
El caso fortuito o fuerza mayor en el contrato de emergencia, se
configura por su carcter inevitable, imprevisible e irresistible.
CONTRATOS PARA OBRA
O SERVICIO
 CONTRATOS PARA OBRA DETERMINADA O SERVICIOS ESPECIFICO
(ART. 63 DEL D.S. N 003-97-TR)

Origen: Objeto y duracin determinado previamente, debiendo de

sealarse el mismo de manera expresa.
Duracin: La que resulte necesaria, con un plazo mximo de cinco
aos. Lmite de 5 aos segn el artculo 74 o se aplica el
artculo 63?
Renovaciones necesarias para la conclusin de la obra o servicio
JURISPRUDENCIA 1: Tratndose de derechos derivados de un contrato laboral sujetos a
modalidad, en los que la obra o servicio prestados por el trabajador sean especficos,
dicho contrato se convertir en uno indeterminado si los periodos laborados por el
trabajador exceden los ocho aos de labor
*Sentencia de la primera Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia (CAS. N 1809-2004 -Lima)

JURISPRUDENCIA 2La Sala Superior ha determinado que existe desnaturalizacin de los

contratos modales a los que estuvo sometido el demandante, por haber excedido el
plazo lmite impuesto por ley, lo que los convierte en un contrato indeterminado
*Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia (CAS.
N 229-2006-Lima) PRECEDENTE
 CONTRATO INTERMITENTE
(ART. 64 DEL D.S. N 003-97-TR)

Origen: Cubrir necesidades de la empresa que por su naturaleza

son permanentes pero discontinuas.
El trabajador tiene derecho preferencial en la contratacin.
En el contrato primigenio puede pactarse la preferencia, que
opera en forma automtica.
 CONTRATO DE TEMPORADA
(ART. 67 DEL D.S. N 003-97-TR)

Origen: cubrir necesidades de la empresa que se cumplen slo en

determinadas pocas del ao y que se repiten en perodos cclicos.
Trabajador contratado por 2 temporadas consecutivas o 3
alternadas, tiene derecho a ser contratado en la siguiente
temporada, para lo cual deber presentar su solicitud quince das
antes del inicio de la temporada.
 DERECHOS EMANADOS DE LOS CONTRATOS

Trabajadores contratados: iguales beneficios que por ley, pacto o

costumbre tengan los trabajadores vinculados a un contrato de
duracin indeterminada.
Los trabajadores permanentes que cesen no podrn ser
contratados bajo esta modalidad, sino hasta que haya
transcurrido un ao de la fecha del cese.
 REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS

Deben constar por escrito.

Deben suscribirse por triplicado.
Consignar en forma expresa la duracin, causas objetivas
determinantes de la contratacin.
Dems condiciones de la relacin laboral.
Presentar copia dentro de los quince das de celebrado a la
Autoridad Administrativa de Trabajo
 DISPOSICIONES COMUNES A LOS CONTRATOS

Dentro de los plazos mximos pueden suscribirse contratos

sucesivos y por distintas modalidades.
Plazo mximo: 5 aos
Rige el periodo de prueba legal o convencional establecido por ley.
Despido arbitrario: una remuneracin y media ordinaria mensual
por cada mes dejado de laborar, hasta el vencimiento del contrato.
El empleador debe entregar al trabajador copia del contrato de
trabajo, en un plazo de tres das.
 NORMAS COMUNES

PERIODO DE PRUEBA: Rige el perodo de prueba legal o convencional (3

meses, 6 meses trabajadores de confianza y un ao para trabajadores de
direccin).

INDEMNIZACION POR DESPIDO ARBITRARIO:

- CONTRATO INDETERMINADO: Remuneracin y media por cada ao de

servicio. Para los contratos a plazo indeterminado es proporcional a los aos y
meses laborados

- CONTRATO A PLAZO FIJO: Remuneracin y media por cada mes que falte
hasta la terminacin del contrato de trabajo, .

* En ambos casos lo mximo es 12 remuneraciones

 DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS

Si contina laborando luego del vencimiento del contrato, o esto se

produce excediendo el lmite.
Cuando se trata de un contrato de obra determinada o servicio
especfico, si el trabajador continua prestando servicios efectivos,
luego de concluida la obra materia de contrato.
Si el titular del puesto sustituido no se reincorpora dentro del plazo
y el trabajador contina laborando.
De demostrarse la existencia de fraude o simulacin a las normas
establecidas en la ley.
 OTROS TIPOS DE CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD

- Rgimen de exportacin de productos no tradicionales

- Contratos de trabajo temporales en zonas francas u otro rgimen
especial
- Contratos de cualquier otra clase de servicio no contemplados
especficamente
 OTROS TIPOS DE CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD

En cuanto a la regulacin de estos contratos especiales, se regulan

por sus propias normas, siendo de aplicacin de manera supletoria
las normas generales de contratacin del rgimen laboral de la
actividad privada, en la medida que no se opongan a la
normatividad especfica.
INTERMEDIACION Y TERCERIZACIN
 TERCERIZACIN

BASE LEGAL:

Ley N 29245: Ley que regula los servicios de tercerizacin; regula los
casos en que procede la tercerizacin, los requisitos, derechos y
obligaciones, as como las sanciones aplicables a las empresas que
desnaturalizan el uso de este mtodo de vinculacin empresarial.

Decreto Legislativo N 1038: Precisa los alcances de la Ley N 29245.

Reglamento de la Ley N 29245 y del Decreto Legislativo N 1038: Decreto

Supremo N 006-2008-TR
 INTERMEDIACION LABORAL

Ley N 27626 (09/01/2002), Ley que regula la actividad de las empresas

especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores.

Decreto Supremo N 003-2002-TR (28/04/2002), Reglamento de la Ley.

Decreto Supremo N 004-2007-MTPE/3/11.2, aprobada por Resolucin

Ministerial N 206-2007-TR (13/08/2007), que regula el Procedimiento para la
inscripcin en el Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan
Actividades de Intermediacin Laboral - RENEEIL.
 DEFINICIN LEGAL TERCERIZACION

Se entiende por tercerizacin la contratacin de empresas para que desarrollen

actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios
prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros,
tcnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus
trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin.

Constituyen elementos caractersticos de tales actividades, entre otros, la

pluralidad de clientes, que cuenten con equipamiento, la inversin de capital y la
retribucin por obra o servicio. En ningn caso se admite la sola provisin de
personal.
 DEFINICION INTERMEDIACION

En nuestra legislacin no existe un concepto expreso, podemos deducirlo del

artculo 3 de la ley y artculo 1 del reglamento.

La intermediacin laboral slo procede cuando medie destaque de personal al

centro de trabajo o centro de operaciones de la usuaria basados en supuestos de
temporalidad, complementariedad o especializacin.

Los trabajadores destacados no pueden prestar servicios que impliquen la

ejecucin permanente de la actividad principal de la empresa usuaria.
 TIPOS DE EMPRESAS DE INTERMEDIACION
Servicios temporales: Aquellas que contratan con la usuaria para colaborar
temporalmente en el desarrollo de sus actividades mediante el destaque de
trabajadores, quienes desarrollarn las labores bajo el poder de direccin de la
empresa usuaria.
Solamente se aplica para los supuestos regulados por los contratos de trabajo de
naturaleza ocasional y de suplencia.

Servicios complementarios: Aquellas que destacan personal a la usuaria para

desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del negocio de aquella.

Servicios especializados: Aquellas que brindan servicios de alta especializacin a la

usuaria. En este caso la usuaria carece de facultad de direccin respecto de las tareas
que ejecuta el personal destacado.

Tambin pueden destacar personal para los servicios antes indicados las cooperativas
de trabajadores.
 OTROS ASPECTOS INCLUIDOS EN LA NUEVA LEGISLACIN:
TERCERIZACION
Los supuestos que califican como tercerizacin son, entre otros, los contratos de
gerencia; los contratos de obra; los procesos de tercerizacin externa; y los contratos
que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso
productivo.
Los derechos laborales y de seguridad social no deben verse afectados por la
aplicacin de este sistema de contratacin.
El caso de desplazamiento de trabajadores de la empresa tercerizadora a la principal,
debe mantenerse la subordinacin de aquellos a la empresa tercerizadora.
En caso los contratos de tercerizacin impliquen una simple provisin de personal, los
trabajadores desplazados tendrn una relacin de trabajo directa e inmediata con la
empresa principal.
Responsabilidad Solidaria: Se contrae al pago de las obligaciones laborales y de
seguridad social establecidas por ley devengadas por el tiempo que el trabajador
estuvo desplazado, sin incluir aquellas obligaciones de origen convencional o
unilateral.
 INTERMEDIACION LABORAL Y TERCERIZACION: DIFERENCIA

La intermediacin laboral es aquella figura que tiene como finalidad

exclusiva la prestacin de servicios por parte de una tercera empresa. As
involucra a tres agentes: una tercera empresa, la empresa usuaria y a los
trabajadores mediante los cuales se brinda el servicio de intermediacin
laboral. Involucra a personal que labora en el centro de trabajo de la usuaria
y slo procede cuando medien supuestos de: Temporalidad (mximo 20%
del personal de la empresa), Complementariedad, y Especializacin. Ley
N 27626

La tercerizacin u outsourcing es un proceso mediante el cual, se externaliza

hacia otras empresas contratistas autnomas, determinadas funciones o
actividades. En este caso, la tercera empresa no solamente otorga la fuerza
de trabajo, sino tambin, maquinarias, infraestructura y todo aquello que sea
necesario para el desarrollo del servicio. Es decir una empresa externa
ofrece de manera independiente una serie de bienes o un tipo de servicios.
 CONCEPTOS

Tercerizacin (Outsourcing o Externalizacin)

Es la contratacin de terceros especializados para que presten servicios

en determinadas etapas o procesos de la actividad empresarial.
Ejemplo: las contratas mineras que se regulan por el Ministerio de
Energa y Minas (D.S. N 043-2001-EM)

Una de las motivaciones por el cual se opta por esta modalidad se debe
a una estrategia de la empresa, para no afectar la planilla y como una
descentralizacin productiva.
 Trabajador

Service Empresa
Contrato Civil Usuaria
SUPUESTOS EN INTERMEDIACIN LABORAL PROHIBIDOS

Para cubrir personal que se encuentra ejerciendo el derecho a huelga.

Para cubrir personal en otra entidad de intermediacin.

Para prestar servicios que impliquen ejecucin permanente de la actividad

principal de la empresa.

Asociar a la IL con un contrato a plazo fijo

 EMPRESAS ESPECIALIZADAS (CONTRATAS MINERAS)

Son empresas que desarrollan una actividad autnoma y diferenciada.

Deben de realizar sus actividades por su cuenta y riesgo , con sus propios
recursos econmicos, materiales y que el personal este bajo su subordinacin.

Deben cumplir 04 variables:

Capacidad de gestin, tener la propiedad y/o responsabilidad sobre los

equipos
Independencia Econmica, Financiera y Administrativa
Pluralidad de clientes
Tecnologa propia
 EMPRESAS ESPECIALIZADAS (CONTRATAS MINERAS)

Cuando se desnaturalizan las EE:

El personal recibe ordenes directas de los supervisores del titular minero.
Las EE siempre estn a prdida, todos los aos cambian de RUC y por ende
de razn social.
Facturan por trabajador, mas no por los trabajos realizados.
No tienen un bien relacionado con el negocio
La configuracin de una relacin laboral directa entre la empresa usuaria y
los trabajadores
 FALLAS COMUNES EN LA TERCERIZACIN

Tratar al outsourcing como una intermediacin laboral.

Emplear al outsourcing y no desprenderse del negocio.
Acudir al outsourcing para cubrir puestos de trabajo.
Tratar al personal del outsourcing como los tuyos
Dirigir, fiscalizar y hasta sancionar al personal del outsourcing.
 INDICIOS DE DESNATURALIZACIN DEL OUTSOURCING

Quin es tu jefe?........... El Jefe de Seccin Mina de la empresa titular

De quin es el correo electrnico? . Del titular minero

Quin te entrega el equipo de proteccin personal (mameluco, botas, etc.).

El almacn del titular minero

Quin te entrevisto antes de ingresar?...El Gerente de RRHH del titular minero

 INDICIOS DE DESNATURALIZACIN DEL OUTSOURCING

A quin pides permiso para ausentarte en tu turno de trabajo?...................Al Capitn

de Mina de la empresa titular
Quin te dio tu fotocheck?....... El jefe de Personal del titular minero
Cmo le pagan a la empresa? ...... Por el nmero de trabajadores o posiciones
Reemplazas / te reemplazan?.....Reemplazo a mi compaero de la otra planilla
cuando esta de vacaciones
Recibiste canasta de navidad?..............S, del titular minero
 ALCANCES DE LAS EMPRESAS ESPECIALIZDAS

Las E. E. prestan servicios en las etapas de exploracin (determinacin de las

dimensiones y valores de la Unidad Minera), explotacin (extraccin de minerales),
desarrollo (soporte de la explotacin) y beneficio (procesos para la extraccin o
concentracin de minerales).
Existen otras actividades no comprendidas en el prrafo anterior como:
administracin de comedores y mercantil, muestreo y control de calidad, perforacin
diamantina, medio ambiente, transporte de personal y mineral, chimeneas alimak,
mantenimiento de equipos convencionales winches, etc., en estos casos pueden ser
realizadas por empresas que no estn registradas como contratistas mineros, pero
que pueden prestar servicios al titular minero mediante contratos de tercerizacin.
Existe responsabilidad solidaria, en caso la E. E. no cumpla con el pago de sus
obligaciones laborales.
 DESNATURALIZACION INTERMEDIACION LABORAL

Si en un procedimiento de inspeccin se comprueba infraccin a los supuestos de

intermediacin, se entender relacin laboral directa desde el inicio de la
prestacin de servicios.

Son infracciones:

Exceder los porcentajes limitativos en servicios temporales.

Intermediacin temporal en supuestos no previstos.
Intermediacin para labores distintas a las sealadas por la ley.
Reiteracin en incumplimientos.
 CONCLUSIONES

La utilizacin de contratas y de empresas de intermediacin laboral, son hechos que

se multiplican, por ello se hace necesario contar con polticas y prcticas que no
generen relaciones de laboralidad directa.

Existen ciertas demandas laborales y de accidentes de trabajo contra las contratas y

los titulares, porque se sustentan en una serie de pruebas que vinculan al titular con
el demandante (fotochecks, memos, rdenes de trabajo, documentos con logotipo
del titular minero, correos electrnicos, etc.) es decir se trat al personal de una
contrata como si fuera trabajador del titular.
 CONCLUSIONES

Existe un nivel de alta subjetividad.

En caso de comprobarse que esta utilizndose a las empresas especializadas como

intermediacin laboral o simple provisin de mano de obra, el personal pasar a la
planilla del titular y deber pagar sus beneficios y utilidades en forma retroactiva
desde la fecha de su ingreso.

Al trabajador de la empresa especializada, se le debe de pagar los salarios y

beneficios igual que al trabajador del titular (Condiciones Salariales).

Desde el punto de vista legal tenemos que diferenciar al personal de IL y de EE.