Curso

Introduccin al Derecho

Docente:
Martn Alor
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Martn Alor

Cuarta sesin
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Martn Alor

Las fuentes del Derecho (I)

Contenido de la sesin:

1. La ley.
2. La jurisprudencia.
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Martn Alor

Fuente del Derecho

Este trmino fuente, crea una
metfora bastante feliz, pues, remontar
la fuente de un ro es buscar en el lugar
que sus aguas brotan de la tierra; del
mismo modo, inquirir la fuente de una
regla jurdica es buscar el punto por el
cual ha salido de las profundidades de
la vida social para aparecer en la
superficie del derecho

Claude Du Pasquier. Introduccin al Derecho. Editorial

Jurdica Portocarrero. Quinta edicin. 1994. Pgina 39.
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Martn Alor

Acepciones de fuente del Derecho (1)

Fuente del conocimiento del
Derecho, como los documentos,
actas de debates de un cuerpo
legislativo.
Fuerza creadora del Derecho,
como hecho de la vida social, la
naturaleza humana, el
sentimiento jurdico.
Fuente: Mario Alzamora Valdez. La autoridad creadora del
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas Derecho: el Estado, el pueblo.
233-234.
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Martn Alor

Acepciones de fuente del Derecho (2)

El acto creador o la forma como
se expresa, caso de la ley, la
costumbre, la jurisprudencia y la
doctrina.
Fundamento de la validez jurdica
de una norma de derecho.
Forma de manifestarse de la
norma jurdica: ley, decreto,
Fuente: Mario Alzamora Valdez. reglamento, ordenanza.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas Fundamento de un derecho
233-234.
subjetivo.
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Martn Alor

Clasificacin de las fuentes del

Derecho
Julien Bonnecase, (Introduccin al
estudio del Derecho) clasifica en reales
y formales.
Las fuentes reales constituyen la
sustancia. Elementos: (1) experimental,
origen inmediato de las reglas de
derecho; (2) racional, nocin misma de
lo jurdico.
Formales se encuentran expresadas en
la forma. Las fuentes formales del
Fuente: Mario Alzamora Valdez. derecho positivo son los diversos
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas modos como ste se manifiesta.
233-234.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (1)

La ley es, segn definicin de
Ennecerus, una proposicin
jurdica, dictada y publicada por los
rganos del Estado competente
conforme a la Constitucin.
La vida del pueblo romano estuvo
regida al principio por la
Fuente: Mario Alzamora Valdez. costumbre mores majorum.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas Luego surgi la ley lex, que era
233-234. votada en los comicios a propuesta
de un senador.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (2)

Los elementos de la ley son: (1) la
norma jurdica; (2) la intervencin
de un rgano del Estado; (3) su
dictado y publicacin.
Las leyes son normas, esto es,
reglas de conducta obligatoria. Las
simples declaraciones no pueden
Fuente: Mario Alzamora Valdez. considerarse como leyes, del
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas mismo modo que los actos
233-234. administrativos y las disposiciones
que no contienen mandato alguno.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (3)

Las leyes comprenden tres partes:
(1) la condicin, (2) la disposicin y
(3) la sancin.
Toda ley precisa las circunstancias
necesarias para su aplicacin
(condicin de la ley).
Lo que la ley prescribe u ordena es
Fuente: Mario Alzamora Valdez. su disposicin.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas La consecuencia que la ley seala
233-234.
para el caso de incumplimiento, es
la sancin.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (4)

La importancia de la ley se debe, a
que consignada en textos escritos
ofrece: (1) mayor fijeza; (2) mayor
certeza y seguridad; (3) puede ser
conocida ms fcilmente por todos.
La formacin de las leyes se realiza
dentro de las pautas que traza la
Fuente: Mario Alzamora Valdez. constitucin de cada Estado.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas La derogacin de la ley, en
233-234.
trminos generales, es el acto que
tiene por fin dejarla sin efecto.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (5)

La derogacin puede revestir
cuatro formas diferentes: (1) la
derogacin en sentido estricto que
consiste en la supresin de una
parte de la ley por mandato de otra
ley; (2) modificacin cuando una
parte de la ley es reemplazada por
Fuente: Mario Alzamora Valdez. otra; (3) abrogacin que significa
Introduccin a la Ciencia del Derecho. dejar sin efecto toda la ley; (4) la
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas
233-234. subrogacin, cuando la nueva ley
sustituye ntegramente el texto de
la anterior.
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Martn Alor

Fuentes formales: la ley (6)

La derogacin reviste dos modos:
expresa y tcita.
La expresa se realiza mediante una
ley.
La tcita cuando resulta de la
incompatibilidad de la ley anterior
con otra posterior (lex posterior
Fuente: Mario Alzamora Valdez. derogat priori). Se basa en la
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas aplicacin del principio lgico de
233-234.
no contradiccin, ya que no pueden
ser simultneamente vlidas
normas contradictorias sobre la
misma conducta.
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Martn Alor

Codificacin (1)
El derecho moderno tiende a la
codificacin de las leyes. Un cdigo
es una compilacin de leyes,
ordenada y sistematizada, referente
a alguna de las ramas del Derecho.
La palabra cdigo proviene de
cdex, derivada a su vez, de
caudex que significa tronco o
Fuente: Mario Alzamora Valdez. tabla, con lo que hace alusin a las
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas
tablas en que se escriba la ley.
233-234.
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Martn Alor

Codificacin (2)
Las ms importantes codificaciones
histricas han sido:
La del Derecho Romano ordenada por
el emperador Justiniano, que incorpor
en el Corpus Juris Civilis: (1) El
Cdigo; (2) El Digesto o las
Pandectas; (3) Las Instituciones; (4)
Las Novelas; (5) Nueva edicin del
Cdigo.
Fuente: Mario Alzamora Valdez. Las grandes codificaciones espaolas.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas El cdigo de Federico Guillermo II de
233-234.
Prusia de 1794, que comprende todas
las ramas del Derecho.
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Martn Alor

Fuentes formales: la jurisprudencia (1)

La palabra jurisprudencia significa:
(1) ciencia del Derecho; (2) todo el
conjunto de sentencias o fallos dictados
por los tribunales; (3) las sentencias
sobre cierta materia, pero orientadas
en sentido uniforme, esto es, como
criterio, resultante de una serie de
fallos concordantes para resolver
determinada cuestin jurdica.
Fuente: Mario Alzamora Valdez.
Introduccin a la Ciencia del Derecho.
Se ha discutido mucho si la
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas jurisprudencia constituye fuente del
233-234.
Derecho. Unos autores sealan que una
sola resolucin judicial puede ser
considerada fuente del Derecho. Para
otros, es necesaria su repeticin.
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Martn Alor

Fuentes formales: la jurisprudencia (2)

Marcial Rubio: Jurisprudencia en sentido lato,
son las resoluciones que los magistrados judiciales
emiten en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales,
para solucionar los conflictos a ellos sometidos, que se
suscitan entre los individuos o entre stos y la sociedad.
Jurisprudencia en sentido estricto, se refiere a las
resoluciones que emite el mximo tribunal, pero no a
las resoluciones de los tribunales y juzgados inferiores
a l.
La jurisprudencia proviene de los tribunales de justicia,
pero en los tiempos actuales, tambin la
administracin pblica, en especial la que depende del
Poder Ejecutivo se ocupa de resolver varias situaciones
particulares de conflicto emitiendo resoluciones:
Jurisprudencia administrativa.
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Martn Alor

Fuentes formales: la jurisprudencia (3)

Para la doctrina tradicional, la sentencia
de un juez es un simple silogismo
deductivo en el cual el caso materia de la
controversia queda subsumido dentro de
la ley, y el fallo es la conclusin del
razonamiento. En este sentido, las
sentencias constituyen simple aplicacin
de las normas legales, y el juez representa
una mquina de subsumaciones.
Fuente: Mario Alzamora Valdez.
Introduccin a la Ciencia del Derecho. Otros dicen que la jurisprudencia significa
Dcima Edicin. EDDILI. 1987. Pginas
233-234. una actividad creadora. Es indiscutible
que la funcin judicial no es solo lgica. El
juez no se limita nicamente a juzgar. Su
actividad principal es la valoracin, y en
ejercicio de esta tarea es un verdadero
creador.
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Martn Alor Mrquez

Lectura obligatoria: Sentencia del Pleno

Jurisdiccional del Tribunal Constitucional
Expediente N 047-2004-AI (1)
Caso Jos Claver Nina-Quispe Hernndez, en
representacin del Gobierno Regional de San
Martn (demandante) contra el Congreso de la
Repblica (demandado).

Fundamentos para leer (primera parte):

2. Consideraciones previas sobre el sistema de fuentes

diseado por la Constitucin

2.1. La Constitucin como fuente de derecho y el sistema

de fuentes del derecho peruano

2.1.1. La Constitucin y las fuentes del derecho

2.1.1.1. La Constitucin como norma jurdica

2.1.1.2. La Constitucin como fuente de derecho

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Martn Alor Mrquez

Lectura obligatoria: Sentencia del Pleno

Jurisdiccional del Tribunal Constitucional
Expediente N 047-2004-AI (2)
Fundamentos para leer (segunda parte):

2.1.1.3. La Constitucin como fuente de fuentes

2.1.2. La Constitucin como fuente de derecho: modo de

produccin jurdica

2.1.3. Las fuentes de derecho reguladas por la

Constitucin: modos de produccin jurdica

2.1.3.1. Fuentes normativas o formas normativas

2.1.3.1.1. Fuentes normativas o formas normativas con

rango de ley
2.1.3.1.1.1. Las leyes

2.1.3.1.1.2. Resoluciones legislativas

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Martn Alor Mrquez

Lectura obligatoria: Sentencia del Pleno

Jurisdiccional del Tribunal Constitucional
Expediente N 047-2004-AI (3)
Fundamentos para leer (tercera parte):

2.1.3.1.1.3. Tratados

2.1.3.1.1.4. Reglamento del Congreso

2.1.3.1.1.5. Decretos legislativos

2.1.3.1.1.6. Decretos de urgencia

2.1.3.1.1.7. Las Ordenanzas regionales

2.1.3.1.1.8. Las Ordenanzas municipales

2.1.3.1.2. Fuentes normativas con rango distinto a la ley

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Martn Alor Mrquez

Lectura obligatoria: Sentencia del Pleno

Jurisdiccional del Tribunal Constitucional
Expediente N 047-2004-AI (4)
Fundamentos para leer (cuarta parte):

2.1.3.2. La jurisprudencia

2.1.3.3. La costumbre

2.1.3.4. Los principios generales del derecho

2.1.3.5. El contrato (autonoma de la voluntad)

2.1.3.6. La doctrina

Fuente:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00047-
2004-AI.html