Fundamento de los

Derechos Humanos

M. en D. Gabriel Gracida Olvera.

DEFINICION
Fundamento de los Derechos Humanos:

La realidad o realidades, de carcter social o intersubjetivo,

que proporcionan a los Derechos Humanos la consistencia

necesaria para que puedan reconocerse, respetarse y

promoverse en su conjunto, de forma indivisible e

interdependiente, y puedan proyectarse hacia un desarrollo

siempre abierto y perfectible. Esa realidad es el valor social

fundamental de la DIGNIDAD de la persona humana.

DIGNIDAD
CARACTERSTICAS

Es un fundamento estable o permanente. La dignidad es el centro de gravedad o referencia

que da sentido de unidad y permanencia a los mismos.

Tiene carcter histrico, de tal manera que cambia de significado y sentido segn las distintas

pocas o culturas que lo materializan. Su fundamento es de estructura estable, pero de

contenido variable.

Existe un concepto formal, universalmente aceptado, acerca del fundamento de los derechos,

que es la dignidad de la persona humana, pero su significado y contenido vara de unas culturas a

otras y de una pocas a otras.

Es un concepto que se va enriqueciendo histricamente. Es decir, las conquistas y logros para

la dignidad de la persona humana se convierten en cada poca en el mnimo imprescindible para

pocas futuras. Por tanto es un concepto que se ampla y llena de contenido a lo largo de la

historia.
CARACTERSTICAS

Determina en una doble direccin, la base, el sustento y el engarce tanto

de los Derechos humanos, como de sus correlativos deberes bsicos, y a

su vez de los derechos fundamentales y de sus correlativos deberes

jurdicos fundamentales.

El fundamento de los Derechos Humanos tiene naturaleza valorativa: es

un valor social fundamental que est en estrecha relacin con un doble

plano de lo social: con las necesidades bsicas, que constituyen el

objeto de los Derechos Humanos, y con los dems valores sociales

fundamentales: justicia, igualdad, paz, vida, seguridad y felicidad.

CLASIFICACIN

Los Derechos humanos son una realidad compleja de naturaleza tico-

jurdica y poltica, con diversos tipos o clases de fundamentacin:
FUNDAMENTACION TICO-JURDICA O IUSFILOSFICA, se

estudia por la filosofa del Derecho.

FUNDAMENTACIN JURDICO-POSITIVA, su estudio corresponde a

la ciencia jurdica.
FUNDAMENTACION JURDICO-POLTICA, estudio propio de la

Filosofa Poltica.
FUNDAMENTACIN TICO-RELIGIOSA, las diversas religiones se

ocupan de ella. En el pensamiento cristiano la Teologa Moral.

FUNDAMENTACION ETICO-JURIDICA O
IUSFILOSOFICA

Doble va en la historia del pensamiento filosfico-

jurdico:

IUSNATURALISMO IUSPOSITIVISMO
 La corriente iusnaturalista:
Comprende una gran cantidad de escuelas: tomista, escuela del derecho
natural racionalista, neotomismo, marxismo humanista, etc.
Tiene carcter metafsico y afirma la naturaleza jurdica de los Derechos
Humanos.
El fundamento del derecho positivo -y, consiguientemente, de los derechos
fundamentales- se encuentra en los Derechos Humanos en cuanto que son
derechos que corresponden, "per se", a la naturaleza humana. De ah que
ese fundamento se encuentre en lo nico de la naturaleza humana respecto
de los dems seres: su especial dignidad. Pero, dado que por dignidad se
entiende la condicin por la que se merece algo. Para evitar caer en una
definicin circular, el iusnaturalismo afirma que aquello por lo que el
hombre se hace merecedor de todos estos derechos es libertad, que
supone racionalidad, posibilidad de autodominio, comunicacin, amor y
solidaridad.
Dentro de la fundamentacin iusnaturalista, puede hablarse de un doble
fundamento:
A. Fundamento ltimo mediato o indirecto:
El fundamento ltimo de los Derechos Humanos est en la dignidad de la persona
humana. Para el iusnaturalismo medieval, el carcter personal era lo que haca que el
hombre fuese imagen y semejanza de Dios. Para el iusnaturalismo moderno, este
carcter se da (como dato objetivo, real, como hecho social) en la existencia misma
del hombre como ser racional, con posibilidad de realizarse igualitaria, libre y
solidariamente junto a los dems seres humanos. Por tanto, ser persona no es slo
disponer de s mismo, sino disponer de s mismo junto a otros, que tambin tienen el
derecho y el deber de disponer de s.
La dignidad humana tiene una doble perspectiva (BLOCH):
o Una perspectiva negativa: la persona no puede ser objeto de ofensas y
humillaciones.
o Una perspectiva positiva: la afirmacin de la dignidad humana significa el pleno
desarrollo de la personalidad y la sociabilidad.
El pleno desarrollo de la personalidad implica, a su vez, dos dimensiones:
o El reconocimiento de la total autodisponibilidad, sin interferencias e impedimentos
externos, de las posibilidades de actuacin propias de cada hombre.
o La autodeterminacin que surge de la libre proyeccin histrica de la razn
humana.
El pleno desarrollo de la sociabilidad implica la participacin consciente, crtica y
responsable, en la toma de decisiones de los diferentes colectivos o comunidades de
los que el sujeto forma parte naturalmente -familia, pueblo- o por libre eleccin
sindicato, partido poltico, etc.
La concepcin actual del concepto de dignidad humana, se debe a Emmanuel Kant.
Sus obras "Fundamentacin de la metafsica de las costumbres" y "principios
metafsicos del Derecho" utilizan, como soporte de la dignidad:
"Los seres cuya existencia no descansa en nuestra voluntad, sino en la naturaleza,
tienen, cuando se trata de seres irracionales, un valor puramente relativo, como
medios, y por eso se llaman cosas; en cambio, los seres racionales se llaman personas
porque su naturaleza los distingue ya como fines en s mismos, esto es, como algo
que no puede ser usado como medio y, por tanto, limita, en este sentido, todo
capricho (y es objeto de respeto). Estos no son pues, meros fines subjetivos, cuya
existencia, como efectos de nuestra accin, tiene un valor para nosotros, sino que
son fines objetivos, esto es, realidades cuya existencia es en s misma, un fin.
Ese elemento teleolgico, no puramente negativo, consustancial a la dignidad de la persona
humana es la que permite afirmarla como sujeto La dignidad significa para Kant (como expresa
en "Metafsica de las costumbres) que la persona humana no tiene precio, sino dignidad:
"Aquello que constituye la condicin para que algo sea un fin en s mismo, eso no tiene
meramente valor relativo o precio, sino un valor intrnseco, esto es, dignidad".
En el siglo XX, buena parte del pensamiento neokantiano y de inspiracin kantiana se expresa
en la misma direccin:
Von Stein "persona es aquello que se determina por s mismo frente a la cosa, a la naturaleza,
que no puede determinarse por s misma.
H. Henkel dice que los Derechos Humanos en cuanto que son derechos de autodisposicin
implican la prohibicin de que se haga al hombre objeto de la disposicin de otros; esto es,
prohbe que se le inserte en una relacin medio-fin completamente ajena a su auto
conformacin.
K. Larenz afirma que el personalismo tico atribuye al hombre, precisamente porque es
"persona", un sentido tico, un valor en s mismo -no simplemente como un medio para los fines
de otros-, y en este sentido, una "dignidad". De ello se sigue que todo ser humano tiene frente
a cualquier otro, el derecho a ser respetado por l como persona, a no ser perjudicado en su
existencia.
En las normas de Derecho internacional reguladoras de Derechos Humanos se menciona la
dignidad de la persona humana:
o En ocasiones esa referencia a la dignidad de la persona humana es incorrecta:
caracterizndola impropiamente, en forma de derecho. As lo hace, por ejemplo, el artculo 11,1
de la Convencin Americana de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho...al
reconocimiento de su dignidad.
o En otras ocasiones, la dignidad aparece correctamente reconocida como fundamento de los
Derechos Humanos. Son multitud de normas, tanto internacionales como nacionales. Entre
ellas:
El Prembulo de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma -en el primer
Considerando- que: la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad ...
El quinto Considerando del Prembulo afirma que: los pueblos de las Naciones Unidas han
reafirmado en la Carta su fe en ...la dignidad y el valor de la persona...
El artculo primero de la Declaracin Universal proclama que: todos los seres humanos nacen
libres e iguales en dignidad...
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre afirma, en el
Considerando 1, que: los pueblos americanos han dignificado la persona
humana...
El Considerando 2 de la Declaracin Americana dice que: ...los Estados
americanos han reconocido que los derechos esenciales del hombre no nacen del
hecho de ser nacional de un determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana...
El 2 Considerando de la Declaracin sobre la proteccin de todas las personas
contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes, afirma
explcitamente que los Derechos Humanos: emanan de la dignidad inherente de la
persona humana.
En el mismo sentido que el indicado en el punto anterior se expresa la letra d) del
nmero 1 del artculo 1 de la Convencin relativa a la lucha contra la discriminacin
en la esfera de la enseanza, etc...
La Constitucin espaola de 1978 nombra la dignidad de la persona como fundamento de los
Derechos Humanos, cuando afirma en el artculo 10.1. que: la dignidad de la persona, los
derechos inviolables que le son inherentes ...son el fundamento del orden poltico y de la
paz social.
En Mxico, actualmente el artculo 1 Constitucional contiene: Queda prohibida toda
discriminacin que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o
menoscabar los derechos y libertades de las personas.
De la dignidad de la persona como valor central emanan la justicia, la vida, la libertad, la
igualdad, la seguridad y la solidaridad, que son dimensiones bsicas de la persona, que en cuanto
tales se convierten en valores y determinan la existencia y legitimidad de todos los Derechos
Humanos.
Por otra parte esos valores -justicia, vida, libertad, igualdad, seguridad, solidaridad - estn
indisolublemente unidos por su raz y fundamento: el valor de la dignidad de la persona humana.
De ah que la legitimidad y fundamento de un concreto derecho humano, como V.Gr. el derecho
a la libertad de expresin o el derecho a la integridad corporal, no est en la exclusiva
referencia a un determinado valor (vida o justicia o seguridad o libertad o solidaridad) sino en
la necesaria referencia a todos los valores.
Por eso, cuando se clasifican los Derechos Humanos en relacin a la realizacin de un valor
(derechos civiles y polticos en relacin al valor libertad, los derechos econmicos sociales y
culturales en relacin al valor igualdad y los derechos de los pueblos en relacin al valor
solidaridad) se trata de un criterio puramente terico de clasificacin, que tambin estara
justificado histricamente por la diferente interpretacin ideolgica que en el transcurso de la
historia de los Derechos Humanos se realiz de los mismos liberal-individualista, socialista y la
tendencia actual superadora de ambas.
Hay que tener en cuenta, adems, que los valores que fundamentan, junto con la dignidad
humana, los Derechos Humanos no constituyen categoras axiolgicas cerradas y estticas, sino
que se hallan abiertos a las continuas y sucesivas necesidades que los hombres experimentan
en el devenir de la historia. De ah que los distintos Derechos Humanos singulares suponen
otras tantas especificaciones espacio-temporales de los valores bsicos citados. Y de ah
tambin la intrnseca unin existente entre el objeto de los Derechos Humanos y el
fundamento de los mismos.
o La justicia en cierto modo encierra el significado de todos los dems valores en cuanto que
supone que todas y a cada una de las personas les sea atribuido y garantizado lo que le
corresponde -lo suyo-, lo que le corresponde por su especial dignidad:
1. Su reconocimiento como potencia (poder).
2. El reconocimiento de su esfera de poder social.
3. El reconocimiento de su mbito de autodeterminacin como ser libre (manifestacin del
poder social de coordinacin).
4. El reconocimiento de su titularidad del poder soberano.
5. El reconocimiento de su plena titularidad a la hora de crear normas jurdicas - dentro y
fuera de la estructura del Estado-, reconocedoras y amparadoras de sus derechos.
6. El reconocimiento de la plena licitud de cualquier instrumento que pueda garantizar, desde
la idea de sistema de Derechos Humanos, el ejercicio efectivo de esas formas de poder
social que son los Derechos Humanos.
J. Rawls, en su obra "Teora de la justicia reconoce las exigencias de la justicia, en los tres
criterios que denomina "principios de la justicia":
A. "Todos los bienes sociales primarios se distribuirn por igual, a menos que una distribucin
desigual fuera ventajosa para los menos favorecidos".
B. "Toda persona tendr derecho por igual al ms amplio sistema total de libertades bsicas
iguales, que sea compatible con un sistema similar de libertad para todos".
C. Se admiten las desigualdades sociales y econmicas, pero bajo la satisfaccin de dos
condiciones o reglas:
a. Que redunde en mayor beneficio de los menos afortunados.
b. Que los cargos sociales estn (o hayan estado) abiertos a todos en una justa igualdad de
oportunidades.
Con el tercer criterio la igualdad radical queda postergada en funcin de una posible
desigualdad que invierta la tendencia actual no igualitaria, en la que los menos afortunados
cada vez resultan menos favorecidos.
Si del valor dignidad derivbamos el valor justicia, del valor justicia podemos ahora, a su vez,
inferir otros cinco valores; pues si la definicin clsica de justicia connotaba " dar a cada cual
lo suyo", he aqu cinco dimensiones que son "lo suyo" para todo persona humana: vida, igualdad,
libertad, solidaridad y seguridad:
El valor vida, es el valor que mejor muestra la interdependencia entre el poder fsico y el poder
social, porque en el poder fsico se incluyen a muchos otros vivientes, y en el poder social slo a
los humanos. Puede ser definida como aquello que hace que un ente, puede realizar tanto
movimientos inmanentes, naturalmente autoperfectivos y en armona con el medio:
Hablamos de "movimientos inmanentes", porque son aquellos que comienzan y concluyen en el
propio sujeto que los realiza, a diferencias de los movimientos transitivos, que terminan en el
otro objeto.
Hablamos de "naturalmente autoperfectivos" porque a diferencia de las computadoras, estos
seres pueden recuperar un equilibrio perdido y crecer desde su concepcin, esto supone una
organizacin creciente.
Hablamos de "armona con el medio", porque mantiene su propia temperatura y organizacin a
partir de las posibilidades y dificultades que le ofrece el medio, lo cual supone una apertura
por la que interacta con su ecosfera.
Pero adems de esta perspectiva biolgica, comn a la de los otros animales y las plantas, hay
otra dimensin especfica de la vida humana, que recibi el calificativo de racional, social,
histrica, espiritual, etc., y en ella radican los dems valores: libertad, solidaridad, etc. Es
decir, mientras los dems seres vivientes a lo mucho llegan a un determinado nivel de
conciencia, el ser humano al ser capaz de autoconciencia, autoposesin o autodominio, puede
acceder a los dems valores citados: seguridad, igualdad, libertad y solidaridad.
Valores que, en cuanto inspiran acciones concretas, dignifican a quienes pretenden alcanzarlos.
Desde esta perspectiva integral, el valor vida inspira las tres generaciones de Derechos
Humanos:
1 generacin, es la que hace posible el ejercicio de la libertad en sus diferentes
manifestaciones, y que no puede ser cercenada sin que deje de producirse injusticia.
2 generacin, en funcin de ella lo social, lo econmico y lo cultural cobran su verdadera
dimensin.
3 generacin, es la que subyace en el derecho de los pueblos al desarrollo, el derecho a la paz
y sobre todo, a un medio ambiente sano.
El valor libertad, es quiz sobre el que ms se ha insistido por parte de filsofos,
poetas, profetas y polticos. Puede ser definida, en trminos muy amplios, como la
exencin de una necesidad para el cumplimiento de un fin.
La libertad puede ser contemplada desde dos perspectivas diferentes: negativa una,
positiva la otra, tal y como expone Isaas Berln en su obra "Dos conceptos de
libertad", publicada en Oxford en 1958:
Desde una perspectiva negativa se habla de la libertad negativa, que consiste en la
ausencia de coaccin. Supone la existencia de un mbito para poder actuar sin que
exista en el mismo la interferencia ni de otros sujetos ni del Estado.
Su antivalor es la coaccin, que supone la interferencia grave y deliberada por parte
de otra persona, ya fsica, ya jurdica, por virtud del cual el sujeto no puede actuar
cundo y cmo desea.
La dimensin positiva de la libertad significa la posibilidad de participacin de
forma racional y libre en la vida social.
La libertad tiene sustancialmente tres manifestaciones que juegan siempre en
toda afirmacin concreta de una libertad:
I. Exencin o independencia o autonoma, por la que se
constituye una esfera de autonoma privada,
de decisin personal o colectiva
protegida frente a presiones que
puedan determinarla.
II. Poder hacer, esto es, capacidad
positiva, para llevar a cabo esas decisiones
y actuar eficazmente en la vida social.
III. Libertad de eleccin, entre
hacer o no hacer, o entre varios haceres posibles.
El valor igualdad tiene su antivalor en la discriminacin, es el principio inspirador de todos los
derechos econmicos, sociales y culturales. Suele ser considerado como una "metanorma", o
una norma que establece un criterio por el que todas las dems normas se relacionen con los
sujetos del derecho.
Sintticamente podra formularse as: para toda persona, si rene las condiciones de
aplicabilidad de una norma, debe aplicarse sta siempre de idntica manera. Salvo que
circunstancias relevantes justifiquen un tratamiento normativo diferente, en beneficio del
sujeto afectado por tales circunstancias.
Por ejemplo, respecto al derecho al sufragio: la diferencia de sexo es irrelevante actualmente,
pero la diferencia de edad -caso de un nio sin uso de razn- es relevante para un tratamiento
normativo no idntico. En otros casos, las normas pueden ir a enmendar una desigualdad real
generada por razones histricas, en estos casos se hablar de una discriminacin inversa, que
asume el principio igualitario aunque proponga un tratamiento normativo diferencial. Por
ejemplo, las leyes que disponen que un porcentaje de empleados de una empresa han de ser
discapacitados, favorece para que personas con discapacidades puedan ser admitidos como
trabajadores en las mismas; con ello se tiende a que una situacin de desigualdad real entre los
candidatos a un empleo, se revierta logrando que se admita que un discapacitado fsico puede
ser igualmente competente para desarrollar tareas especficas que no le afecten.
Finalmente, habra que acotar que mientras para el liberalismo se puede hablar de una igualdad
formal, que se limite a un tratamiento procesal igualitario, para el socialismo lo que interesa es
llegar a una igualdad real, donde se atienda las circunstancias de quienes estn en situaciones
menos favorecidas.
El valor solidaridad -derivacin y actualizacin de la fraternit francesa de 1789- que no debe
confundirse con una concepcin secularizada de la caridad, ni tampoco con la filantropa, puede
encontrar en ellas sus antecedentes. Denota ante todo, la ampliacin del sentido del nosotros.
Lo cual tiene una doble perspectiva:
Ser una virtud tica.
Ser principio orientador de la dinmica poltica, en el sentido de integrar dentro de la accin
del reconocimiento y las garantas de los Derechos Humanos a los ms desposedos, a los que no
ven reconocida su categora de ciudadano o de persona.
B. Un fundamento prximo, inmediato o directo de los Derechos Humanos
El fundamento prximo, inmediato o directo de los Derechos Humanos esta en el valor
seguridad, y por tanto, en la necesidad de garantizar, para poder respetar la dignidad de la
persona humana y los valores que de ella derivan, los concretos Derechos Humanos en cuanto
que concretas dimensiones de los valores justicia, vida, libertad, igualdad y solidaridad.
Como seala Prez-Luo "Las principales condiciones que se concitan en el concepto de
seguridad jurdica... podran englobarse en dos exigencias bsicas:
1. Correccin estructural, en cuanto garanta de disposicin y formulacin regular de las
normas e instituciones integradoras de un sistema jurdico.
2. Correccin funcional, que comporta la garanta del cumplimiento del Derecho por todos
sus destinatarios y regularidad de actuacin de los rganos encargados de su aplicacin.
Se trata de asegurar la realizacin del Derecho mediante la sujecin al bloque de la
legalidad por parte de los poderes pblicos (principio de legalidad) y tambin de los
ciudadanos".
Al fundamento inmediato tambin se refieren las declaraciones internacionales de Derechos
Humanos: As, aunque llamndole impropiamente derecho, se afirma en el artculo 17 de la
Declaracin Americana ...que: Toda persona tiene derecho a ...gozar de los derechos civiles
fundamentales.
En otras ocasiones la alusin al fundamento inmediato viene reconocido tambin impropiamente
en forma de derecho, pero referido a la consecuencia genrica del reconocimiento por parte
de las normas jurdicas de la dignidad de la persona humana:
Como ilustracin tomemos a la personalidad jurdica:
El artculo 3 de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que: Toda persona
tiene derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica.
El Pacto de Derechos Civiles y Polticos establece, en su artculo 16, que: Todo ser humano
tiene derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurdica.
Teniendo en cuenta la estructura dual del fundamento de los Derechos Humanos (fundamento
inmediato y fundamento mediato), ste no aparece ya slo como un mero "a priori" terico de
los mismos, sino como el centro efectivo de su reconocimiento. De aqu, que frente a la
afirmacin hecha por Bobbio de que el problema de fondo relativo a los Derechos Humanos no
es tanto el de su justificacin, como el de su proteccin, puede decirse que no existe una
verdadera proteccin de aquellos si previamente no se afirma la exigencia de asignar al hombre
aquellas garantas que por su naturaleza le corresponden.
As, por ejemplo, se afirma en el artculo 2 de la Declaracin sobre la proteccin de todas las
personas contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes que " Todo
acto de tortura o trato cruel o pena degradante, inhumano o degradante constituye una ofensa
a la dignidad humana y ser condenado como violacin de los propsitos de la Carta de las
Naciones Unidas y de los Derechos Humanos y libertades fundamentales proclamados en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
Existe unin entre el problema del fundamento de los Derechos Humanos y el problema de las
garantas de los Derechos Humanos. Madiot apunta que "en medio de los debates acerca del
fundamento de los Derechos Humanos est en juego nada menos que la libertad humana y sus
garantas.
La dimensin prctica -o de garanta- del fundamento de los Derechos Humanos se hace
especialmente notoria en la especificacin jurdico-poltica del mismo. La dignidad de la
persona humana aparece como fin esencial de los Estados organizados en forma de Estado de
derecho. As, por ejemplo, Franz Wieacker define el Estado de Derecho como aquel en que el
Derecho y el procedimiento jurdico estn basados en la atencin de la dignidad humana, de la
libertad personal y de la igualdad de derechos de los ciudadanos o de los hombres.
Los Estados totalitarios, por el contrario, suponen la negacin radical de la dignidad de la
persona humana. Rocco, uno de los tericos del fascismo, afirmaba: "El individuo no puede,
segn la concepcin fascista, ser considerado como el fin de la sociedad, es solamente el
medio. Toda la vida de la sociedad consiste en hacer del individuo el instrumento de sus fines
sociales... De donde se extrae esta consecuencia: que para el fascismo, el problema
fundamental no es el de los derechos del individuo o de las clases, sino solamente el problema
del derecho del Estado del cual se hace depender el deber del individuo".
La Doctrina de la Seguridad Nacional, de amplia difusin en Amrica Latina, frica y Asia,
hacen un mal uso del trmino "seguridad", pues su modelo poltico totalitario y fascista se
convierte en la negacin misma de este valor y de los ya mencionados.
Tngase presente que el terrorismo de Estado que logran imponer, que incluye la prctica de
desapariciones forzadas, torturas y ejecuciones sumarias de modo sistemtico son una
negacin simultnea de la solidaridad, la igualdad, la vida y la justicia.
 La corriente iuspositivista
El iuspositivismo encierra -igual que la corriente iusnaturalista- gran cantidad de
escuelas: normativismo legalista, etc.
El positivismo es de signo antimetafsico y afirma fundamentalmente el carcter no
jurdico de los Derechos Humanos. Para esta corriente de pensamiento el
fundamento jurdico de los derechos fundamentales se encuentra exclusivamente en
las mismas normas de derecho positivo que los reconocen.
FUNDAMENTACION JURIDICO-POSITIVA
La fundamentacin jurdico positiva de los Derechos Humanos no puede estar sino en

los valores -y en los principios que derivan de ellos- que las constituciones reconocen,

bien de forma explcita, bien de forma implcita. Los valores constitucionales poseen

una triple dimensin:

a. fundamentadora, en el plano esttico, del conjunto de disposiciones e instituciones

constitucionales, as como del ordenamiento jurdico en su conjunto. Por ello, la

doctrina Germana los concibe como "valores fundamentales" (Grundwerte) y nuestra

Constitucin como "derechos humanos", para acentuar su significacin de ncleo

bsico y conformador de todo el sistema jurdico- poltico.

b. orientadora, en sentido dinmico, del orden jurdico-poltico hacia unas metas o

fines predeterminados, que hacen ilegtima cualquier disposicin normativa que

persiga fines distintos o obstaculice la consecucin de aquellos enunciados en el

sistema axiolgico constitucional;

c. crtica, en cuanto que su funcin, como la de cualquier otro valor, reside en su

idoneidad para servir de criterio o parmetro de valoracin para justipreciar hechos

o conductas. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las

restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entraar de valor o disvalor,

por su conformidad o infraccin a los valores constitucionales.

Entonces, el problema de la legitimidad o fundamentacin de los Derechos Humanos se
reconvierte en el problema de la legitimidad legal o legalidad de los derechos fundamentales.
En cuanto que el principio de legalidad es uno de los pilares fundamentales de las garantas de
los Derechos Humanos. Lo que es importante sealar, es la conexin existente entre el
fundamento inmediato o prximo de los Derechos Humanos y el fundamento jurdico-positivo
de los mismos.
 FUNDAMENTACION JURIDICO-POLITICA

La idea de dignidad de la persona humana, en cuanto que fundamento de los derechos,

est en la base de la estructura jurdico poltica del Estado de derecho. Cmo
fundamentar esa conexin existente entre dignidad y Estado de Derecho? La
cuestin hace referencia a lo que se entiende como el criterio de legitimacin, es
decir, la fundamentacin de la legitimidad del Estado democrtico.
En relacin a este problema se dan, en el pensamiento actual, dos respuestas
fundamentales:
La teora del consenso y la teora del disenso
La teora del consenso est representada actualmente sobre todo por J. Rawls y por J.
Habermas, que sigue en cierto modo a Appel.
Los consensualistas contemporneos pueden encontrar sus antecedentes en los
contractualistas modernos (J. Locke, etc.), la diferencia fundamental est en que mientras
stos ltimos se preocupaban por el problema del origen de un poder legtimo (el "contrato
social"), los consensualistas se preocupan por el mecanismo que garantice no slo la legitimidad
(que alude al origen) del poder sino tambin su legalidad (que alude al ejercicio del mismo). El
mecanismo del consenso supone cierta tica de la "accin comunicativa" (Habermas), segn la
cual:
I.- Todo sujeto capaz de hablar y actuar puede participar en la discusin.
II.- Todos pueden:
a. cuestionar cualquier informacin,
b. introducir cualquier afirmacin en el discurso,
c. manifestar sus posiciones, deseos y necesidades.
III.- A ningn hablante puede impedrsele el uso de sus derechos (I y II)
Con este mecanismo Habermas propone un imperativo categrico semejante al de Kant, porque
tiende a criterios universalizables; pero diferente en cuanto al origen.
Es tambin similar el procedimiento que propone Rawls para establecer los principios de la
justicia, donde todos los hablantes, cubiertos por un "velo de ignorancia" que les
impida saber cual ser su situacin social, elige principios de tal modo ecunimes que le
permitiran beneficiarse an en el caso en que ocupara la situacin social ms desfavorable.
La teora del disenso est representada en Espaa, por ejemplo, con Muguerza a travs de lo
que denomina "la alternativa del disenso" y el "imperativo de la disidencia".
Para Muguerza, la propuesta de los consensualistas incurre en cierto angelismo, porque tal
"comunidad ideal de comunicacin" es similar a la que propone la teologa sobre la "comunidad
de los santos", en la realidad tal nivel de comunicacin y consecuente consenso es
impracticable. A su vez, propone que el consenso sobre lo que es justo no es en s mismo el
fundamento o punto de partida de los Derechos Humanos, sino que ste a su vez supone un
fundamento o momento previo donde se constata el disenso entre los hombres, lo que los
impulsar a buscar un consenso.
 FUNDAMENTACION ETICO-RELIGIOSA

Dentro del pensamiento catlico podemos tomar como referencia a Schmaus,

quien en su obra "Teologa dogmtica" afirma que la dignidad de la persona humana

-como fundamento de los Derechos Humanos- proviene de Dios y su destino est

en Dios. "Cuanto ms realiza sus posibilidades en direccin a Dios -dice Schmaus-

tanto ms rico de ser y real es. Esta autorrealizacin alcanza su coronacin en la

plenitud junto a Dios. En l llegamos a nuestra verdadera mismidad ".
Con esa misma base teolgica afirma Steinbchel, en un plano estrictamente

humano, que lo que caracteriza esencialmente al ser personal es la "autoposesin"

de su ser y de sus actos, la intimidad siempre viva de su mundo propio, la

autodeterminacin y autoconfiguracin de un ser insubstituble, irrepetble,

cerrado en s y capaz de disponer de s mismo.

Esta misma configuracin del fundamento de los Derechos Humanos es la que

defienden telogos como Hans Kng y Karl Rahner. Este ltimo autor afirma: " es la

dignidad de la persona humana que puede entenderse como una determinada

categora de un ser que reclama ante s y ante otros, estima, custodia y
realizacin".
 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
De los Derechos Humanos y sus Garantas
Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos
humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el
Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no
podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta
Constitucin establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta
Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las
personas la proteccin ms amplia.
 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Artculo 1 (Contina)
Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de
promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad
con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las
violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.
 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Artculo 1 (Contina)

Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que
entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las
leyes.
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad,
las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las
preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y
tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
M. en D. Gabriel Gracida Olvera. (UNAM)
Especialista en Derecho Parlamentario (INESLE - UAEM) y Derecho Electoral (IFE).
Diplomado en Derecho Ambiental (UNAM).
Profesor universitario CUT-UAEMex.
Abogado postulante.
iurisgabo@hotmail.com