LA DIGNIDAD HUMANA Y

EL PODER PUNITIVO DEL

ESTADO EN LA LEY N 045

LUIS CARLOS BARRIOS BUENO

ABOGADO Y POLITLOGO
Una de las leyes que generaron un debate meditico y
poco tcnico fue la ley 045 denominada tambin ley
contra el racismo y toda forma de discriminacin. Esta
ley que se enmarca en lo que al derecho penal
corresponde, an no termina de ser comprendida a
cabalidad por la falta de estudios al respecto
Por lo dicho es que es de vital importancia analizar los
principios limitadores del poder punitivo del Estado, a
travs de un estudio dogmtico para delimitar su
correspondencia en la ley 045, realizando para esto un
anlisis de este cuerpo normativo
OBJETIVOS
ESPECFICOS
1. Analizar la estructura de los tipos penales de los delitos de
discriminacin y racismo
Elementos del delito
1. Analizar los principios limitadores del jus puniendi en el marco de la vigencia de la
ley 045
Principio de legalidad
Principio de intervencin mnima

2. Analizar la proteccin de la dignidad como bien jurdico esencial.

Proteccin de la moral o del cuerpo
Dignidad u honor
El derecho penal como ultima ratio
3. Comparar los delitos de discriminacin y racismo prescritos en la
ley 045 con otros ordenamientos jurdicos.
Latinoamrica
Europa
frica
Las polticas criminales preventivo generales y sobre todo las
positivas radicales tienden a convertir el sistema penal en prima
ratio y no en ltima ratio o extrema ratio como siempre se ha
sostenido y en especial en los ltimos tiempos
Si consideramos el planteamiento finalista, la poltica criminal se
va a preocupar slo de los desvalores del acto cuando todo el
resto del ordenamiento jurdico se preocupa slo de los
desvalores de resultado, esto es, en la medida que un derecho
subjetivo ha sido efectivamente violado
El sistema penal se convierte no en el vrtice
ltimo del sistema de control o de sanciones, sino
en la base misma de l.
Ahora bien, en este marco de mayor
intervencin estatal, se debe
realizar un estudio dogmtico de los
principios limitadores del poder
punitivo del Estado (Principio de
Intervencin Mnima y Principio de
Intervencin legalizada)
MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin al Derecho Penal. Barcelona: B. de F., 2001. Pg. 105-155
DOGMTICA

La dogmtica jurdica se refiere

al estudio del derecho vigente, al
desenvolverse su objeto de
estudio dentro de un
determinado ordenamiento
jurdico precisado en el espacio
y en el tiempo
PRINCIPIOS
LIMITATIVOS DEL
PODER PUNITIVO DEL
ESTADO
PRINCIPIO DE
INTERVENCIN MNIMA

Segn el principio de intervencin

mnima, el Derecho Penal debe ser la
ultima ratio de la poltica social del
Estado para la proteccin de los bienes
jurdicos ms importantes frente a los
ataques ms graves que puedan sufrir.
La intervencin del Derecho Penal en la
vida social debe reducirse a lo mnimo
posible (minimizacin de la respuesta
jurdica violenta frente al delito).
Toda pena (dice el gran Montesquieu)
que no se deriva de la absoluta
necesidad es tirnica.
Proposicin que puede hacerse ms
general de esta manera: todo acto de
autoridad de hombre a hombre, que no
se derive de la absoluta necesidad, es
tirnico.
BONESANA, Cesar (Marqus de Beccaria). Tratado de los delitos y de las
penas. Decimosegunda. Sao Paulo: Heliasta S.R.L., 1993.
 En consecuencia, el Derecho Penal
debe utilizarse solo en casos
extraordinariamente graves (carcter
fragmentario) y cuando no haya ms
remedio por haber fracasado ya otros
mecanismos de proteccin menos
gravosos para la persona (naturaleza
subsidiaria.)
Carcter fragmentario, se quiere indicar que
ste solo debe intervenir frente a aquellos
comportamientos que atenten a las reglas
mnimas de la convivencia social (esto es, a los
bienes o valores jurdicos fundamentales de la persona y de la
sociedad),
siempre y cuando, adems, dichos
comportamientos se lleven a cabo de una
forma especialmente graves.
Ultima ratio del ordenamiento jurdico, se
quiere indicar que la intervencin penal
(prevencin del delito a travs de la pena) solo es
lcita en aquellos supuestos en los que el
Estado, previamente, ha agotado todas
las posibilidades no penales para la
prevencin del delito (culturales, educacionales,
asistenciales, de poltica general) y pese a todo,
de ah su naturaleza subsidiaria, persisten
los conflictos agudos de desviacin.
PRINCIPIO DE
INTERVENCIN
LEGALIZADA
Lo anterior, impone necesariamente la bsqueda de
un principio que controle el poder punitivo estatal.
Este principio, tradicionalmente designado con el
nombre de "principio de legalidad", establece que
la intervencin punitiva estatal, tanto al
configurar el delito como al determinar, aplicar y
ejecutar sus consecuencias, debe estar regida por el
"imperio de la ley", entendida sta como
expresin de la "voluntad general"
ESTADO Y POLTICA
CRIMINAL
La poltica criminal puede ser
articulada por el Legislador a travs
de la expedicin de normas,
debiendo admitir que la legislacin
penal es manifestacin concreta de
la poltica criminal del Estado
BIENES JURDICOS
(...) bienes jurdicos son aquellos presupuestos que la
persona necesita para la autorrealizacin en la vida
social.
Entre estos presupuestos se encuentran, en primer
lugar, la vida y la salud -negados por la muerte y el
sufrimiento-. A ellos se aaden otros presupuestos
materiales que sirven para conservar la vida y aliviar el
sufrimiento: medios de subsistencia, alimentos,
vestidos, vivienda, etc., y otros ideales que permiten la
afirmacin de la personalidad y su libre desarrollo:
honor, libertad, etctera.
El bien jurdico para algunos ha de verse en dos aspectos:

En el sentido poltico criminal: (de lege

ferenda) Aquello que merece ser
protegido por el Derecho Penal.
En el sentido dogmtico: (de lege
data) De objeto efectivamente
protegido por la norma penal
vulnerada de que se trate.
LA PREVENCIN
GENERAL NEGATIVA O
INTIMIDATORIA
El antecedente de la prevencin general
positiva o integradora es ciertamente la
prevencin general negativa o
intimidatoria.
Ahora bien, una poltica criminal destinada
simplemente a intimidar a las personas, de
partida implica rebajar su dignidad de tal, en
cuanto estima que todas ellas configuran sus
relaciones slo con base en la amenaza, en la
violencia
PROTECCIN
A LA DIGNIDAD
 La civilizacin moderna
representa para la dignidad
humana una amenaza como
nunca haba existido
anteriormente.
SPAEMANN, R. Sobre el concepto de dignidad humana en AA.VV., El derecho a la vida, Pamplona, Eunsa, 1998, pg. 105;
citado en: SALDAA, Javier. La dignidad de la Persona. En Derecho a la no discriminacin, de Carlos de la TORRE
MARTINEZ(Coord.), 57-80. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2006. Pg. 58-59
DELITOS CONTRA LA
DIGNIDAD HUMANA
Racismo, Discriminacin, Difusin e
Incitacin al Racismo o a la
Discriminacin, Organizaciones o
Asociaciones Racistas o
Discriminatorias, e Insultos y otras
agresiones verbales por motivos racistas
o discriminatorios.
En la doctrina y legislacin comparada suelen
conocerse como discriminacin punible
PARADOJAS DE LA
DIGNIDAD HUMANA
La dignidad est entendida e incluso sobreentendida como algo
inmanente, inherente al ser humano, y que debe ser respetado
como valor sagrado, pero la realidad siempre tiene un choque
con la teora.

Se suele olvidar qu es el hombre, y

que significa la dignidad, aqu es
donde se encuentra la paradoja del
concepto dignidad humana.
El hombre se convierte en un fin y no un
medio.
La dignidad debiera ser entendida no
slo como un concepto legal o tico,
pues al contrario, su implicancia es
mayor, pero relativa.
Lo que hoy se llega a conocer como dignidad humana,
con el paso del tiempo cambiar, como se observa a
lo largo de la historia.
El concepto de dignidad es tan
complejo como el de libertad
humana, pues por ms que se
intenta, difcil es llegar a una
definicin ms o menos
aproximada y/o cercana a la
realidad.
En la edad media, e incluso algunos siglos atrs, se
tornaba sencillo identificar lo que significaba la
dignidad, pues estaba ntimamente ligada al ser
Absoluto: Dios. No se predicaba del hombre, sino
de Dios, y luego de este recin se poda llegar a
predicar del sujeto. As como la biblia en el libro de
Gnesis dice que el hombre fue hecho a imagen y
semejanza de Dios, as se puede entender al
hombre como poseedor innato de una cierta dignidad
igualmente semejante a su creador.
Y es que ya San Agustn (354-430 d. de C.) habl al respecto, entendiendo claramente que como el hombre es la imagen de
Dios, encuentra a ste, como en un espejo, en la intimidad de su alma (...). El hombre sobre todo, es imagen de Dios, imago
Dei, por ser una mente un espritu, vase: MARAS, Julin. Historia de la Filosofa. Trigsimo segunda. Madrid: Revista de
Occidente S.A., 1980. Pg. 112-113
Santo Toms afirmaba lo dicho: Como
quiera que se dice que el hombre es a
imagen de Dios por su naturaleza
intelectual, lo es sobre todo en cuanto
que la naturaleza intelectual, lo es
sobre todo en cuanto que la naturaleza
intelectual puede imitarle del modo ms
perfecto posible (...).
SALDAA, Javier. La dignidad de la Persona. En Derecho a la no discriminacin, de Carlos de la TORRE
MARTINEZ(Coord.), 57-80. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2006. Pg.60
 Con lo ejemplificado supra, se
termina de deducir que se entenda
a la dignidad del hombre como
receptor de la imagen de Dios.
De este modo y slo por
derivacin, la dignidad divina se
predicaba tambin al gnero
humano como una participacin
de sta
Visto slo como breves corolarios lo
ocurrido en diferentes momentos de la
historia, se podra entender que la dignidad
humana fue comprendida como un valor
absoluto e incondicionado, sagrado, y que
nunca admitira excepciones, sustituciones
o gradaciones.
Es decir, fue entendida siempre como un
indisponible.
dem. Pg. 61. Debe entenderse este concepto de indisponible como algo que no es susceptible de enajenarse o gravarse, no se
puede disponer, esto por el prefijo in que tiene un valor negativo.
LA DIGNIDAD DE LA PERSONA
HUMANA DESDE UNA
FILOSOFA DEL ABSOLUTO
La dignidad de la persona trasciende
cualquier concepto legal o tico.
Trascendiendo al ser, trasciende tambin
las categoras que para ste se proponga.
Por eso se dice del hombre y de la dignidad
que lo identifica que es eminente y
trascendente y que va ms all del propio
ser.
SALDAA, Javier. La dignidad de la Persona. En Derecho a la no discriminacin, de Carlos de la TORRE MARTINEZ(Coord.),
57-80. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2006. Pg. 72
Reconocido el hombre teleolgicamente,
es necesario y vital comprender que el
hombre es el que trasciende, su ser est
ms all del simple existir. Entonces, se
parte de la idea absoluta de que el
hombre al ser, es una finalidad, no
puede haber nada superior a este, al
menos nada que lo sobrepase y que sea
cognoscible.
LA RECEPCIN DE LA
DIGNIDAD EN LOS
DOCUMENTOS
INTERNACIONALES Y LA
CONSTITUCIN POLTICA
DEL ESTADO
DOCUMENTOS
INTERNACIONALES
En la declaracin Universal de Derecho
Humanos, establece desde el primer
considerando que la libertad, la justicia
y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrnseca
y de los derecho iguales e inalienables
de todos los miembros de la familia
humana Adoptada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 10 de
diciembre de 1948
Ms adelante en el nmero cinco de los
mismos considerandos: los pueblos de las
Naciones Unidas han reafirmado en la carta
su fe en los derechos fundamentales del
hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana y en la igualdad de
derechos de hombres y mujeres; y se han
declarado resueltos a promover el progreso
social y a elevar el nivel de vida dentro de
un concepto ms amplio de libertad.
La Declaracin Universal propone, cuatro conclusiones
importantes a propsito de la dignidad de la persona.
1) La dignidad es la base o fundamento de los derechos
humanos, de la justicia y la paz social;
2) existe un reconocimiento universal de la existencia de
esta dignidad, y hay tambin una conviccin generalizada
de que la misma es algo valioso, valioso de suyo, con un
valor inmanente al propio hombre quien es su titular o la
posee;
3) de la dignidad participan hombres y mujeres por igual, y
4) la idea de dignidad de la persona se encuentra en
estrecha vinculacin con la libertad humana.
el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales de 1966, vuelve a reafirmar en su
primer considerando la idea de una dignidad
intrnseca e inherente a todos los miembros
de la familia humana. Y en segundo,
reconoce que los derechos fundamentales se
desprenden de la dignidad inherente de la
persona humana. En trminos idnticos se
pronunciar el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, tambin de 1966
Como en el caso de la Declaracin Universal, los dos pactos
proponen dos cosas importantes:

1) la dignidad de la persona es inherente e

intrnseca de todos los seres humanos. Es
algo que todos ellos comparten como propio,
suyo, no determinado o establecido por
ninguna otra persona o conjunto de stas, y,
2) acta como instancia en la que se
encuentran fundamentados los derechos
humanos.
El pacto de San Jos de Costa Rica de 22 de noviembre de 1969 se refiere
en varios lugares a la idea de la dignidad de la persona.

As, por ejemplo, aunque expresamente no la

menciona en sus considerandos, seala en stos que
los derechos humanos encuentran su fundamento en
los atributos de la persona humana. Ms
adelante, al referirse a la integridad personal (Artculo
5), establece claramente que en el caso de que una
persona sea privada de libertad, sta deber ser
tratada con el respeto debido a la dignidad
inherente al ser humano
Revisados los documentos
anteriores, se puede extractar los
siguientes puntos, en los cuales de
manera general se enmarcan, a su
vez, varios instrumentos
internacionales ms.
DIGNIDAD HUMANA EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO
PLURINACIONAL DE BOLIVIA

Por dems est mencionar los artculos varios,

en los cuales la norma base del Estado
Plurinacional de Bolivia consagra a la
dignidad, igualdad y el derecho a la no
discriminacin, pues stos estn inmersos en
casi todos y cada uno de los artculos, pues el
espritu mismo de la Constitucin es ese, el de
mostrar una dignidad e igualdad desconocida
hasta hace algn tiempo atrs en el Estado
boliviano.
LEY 045, FUENTE DE
NUEVOS TIPOS PENALES

Roxin, nos dice que no vamos a

cambiar estructuras sociales desde
la ley, y es lo ms seguro, pero al
menos se evitarn transgresiones y
daos innecesarios a personas y
grupos sociales que suelen verse
afectados por la discriminacin y
racismo.
 (...) el delito es en efecto, nada ms que
un producto del control penal, un legalismo
prefigurado por el proyecto hegemnico y
valorado con mrito segregativo suficiente.
Su criminalizacin es nada ms que una
modalidad de construccin de la realidad
social que sirve de apoyo ideolgico y
fctico para legitimar al propio poder del
sistema
PINTO QUINTANILLA, Juan Carlos; LORENZO, Leticia. Las crceles en Bolivia. La Paz: GTZ-Pastoral Penitenciaria
Catlica de Bolivia, 2004. Pg. 23
 La vinculacin al Derecho y la
utilidad poltico-criminal no pueden
contradecirse, sino que tienen que
compaginarse en una sntesis, del
mismo modo que el Estado de
Derecho y el estado social no
forman en verdad contrastes
irreconciliables, sino una unidad
dialctica
DELITOS CONTRA LA
DIGNIDAD, O DELITOS
CONTRA EL HONOR?

El honor es la percepcin que el

propio sujeto tiene de su dignidad,
por lo que opera en un plano interno
y subjetivo, y supone un grado de
autoestima personal .
HUERTA GUERRERO, Luis Alberto;ZANELLI FLORES, Jerica Yella. Proteccin de los Derecho Humanos:
Definiciones operativas. Lima: Comisin Andina de Juristas, 1997. Pg. 179
En otras palabras, el honor es la valoracin que la
propia persona hace de s misma,
independientemente de la opinin de los dems.
Por otro lado, la honra es el reconocimiento social del
honor, que se expresa en el respeto que corresponde
a cada persona como consecuencia del
reconocimiento de su dignidad. En otras palabras,
constituye el derecho de toda persona a ser respetada
ante s misma y ante los dems. La reputacin
tambin es conocida como el derecho al buen nombre.
LA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
DEL MOTIVO DISCRIMINATORIO
EN LOS DELITOS COMUNES
Se elevarn en un tercio el mnimo y en un
medio el mximo, las penas de todo delito
tipificado en la Parte Especial de este Cdigo
y otras leyes penales complementarias,
cuando hayan sido cometidos por motivos
racistas y/o discriminatorios descritos en los
Artculos 281 bis y 281 ter de este mismo
Cdigo. En ningn caso la pena podr exceder
el mximo establecido por la Constitucin
Poltica del Estado. (artculo 40 bis )
PREVENCIN O SANCIN EN
CASOS DE DISCRIMINACIN
Y RACISMO