Huatuco Huatuco interpone demanda en la segunda sala mixta de Huancayo por acción de amparo contra el poder judicial, solicitando la reincorporación laboral en el puesto que venia desempeñando como secretaria judicial y los costos de proceso. Manifiesta que presto servicio desde el 1 de julio del 2010 hasta el 15 de noviembre del 2011, porque solo podía ser despedida por una causa justa previa en la ley, previo procedimiento establecido en el art 31 del decreto supremo N° 003-97-TR. Alega la vulneración de su derecho al trabajo, a la protección adecuada contra el despido arbitrario y al debido proceso. ARGUMENTO DE LA DEMANDANTE Rosalía Huatuco: Afirma que ha sido victima de un despido arbitrario (sin causas justas en la cual esta previsto en la ley) y a un debido procedimiento (art. 31 del TUO del decreto legislativo N° 728) Los contratos de trabajo sujetos a modalidad por servicio especifico se habían desnaturalizado y por ende, se convirtió en un contrato de plazo indeterminado. TIENE COMO OBJETIVO: La reposición de la demandante en el cargo que desempeña como secretario. CONTESTA DEMANDA EL PROCURADOR PUBLICO.
El procurador publico argumenta en la
demanda; que el amparo no puede ser utilizado para declarar un derecho, caso de la recurrente, quien no habría ingresado en el decreto legislativo N° 728, que es mediante concurso publico de méritos, sino mediante un contrato a plazo fijo. Que estableció fechas inicio y términos de la contratación. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En calidad de precedente vinculante, establecen las
siguientes reglas: 1.- si se pretende la reposición de plazo indeterminado por desnaturalización, del contrato (4 DEL TUO DEL Decreto Legislativo 728). Deberá verificarse si se había realizado un concurso ´publico merito respecto a una plaza presupuestada y vacante indeterminada, para que así se pueda ordenar la reposición. 2.- a las entidades que debe sancionarse a aquellas situaciones en las cuales no sigue los procedimientos legales para contratar personal. 3.-se establece una regla de aplicación inmediata del precedente es decir a partir del día siguiente de su publicación en el diario peruano el precedente es de aplicación inmediata para todos los procesos de amparo incluso los que se encuentren en tramite tendrán que verse afectados por este precedente es lo que dice el tribunal. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
4.- Si el supuesto de que el trabajador no
pueda ser reincorporado por que no había ingresado por concurso publico, deberá reconducir el proceso para que la parte demandante solicite indemnización. (38 del TUO DEL DECRETO LEGISLATIVO 728) 5.- Finalmente una vez presentada en el diario El Peruano la sentencia de Huatuco, a los que no acredite el presupuesto de haber ingresado por concurso Publico, deberán ser improcedentes sin que opere la reconducción mencionada en la regla anterior. Fallo Declara infundada la demanda por que apreciaba que la conclusión del vinculo laboral obedeció al libre albedrio de ambas partes, lo que previamente había sido pactado en un contrato de trabajo sujeto a plazo determinado, en la cual no se vulnero los derechos fundamentales de la señora Huatuco. TEORÍAS EN TORNO AL EMPLEO PUBLICO Desde la perspectiva del derecho comparado, se han desarrollado dos teorías: 1. Teoría Estatutaria (Derecho Administrativo), mediante la cual se considera que el servidor público no mantiene una relación laboral con el Estado.
2. Teoría Contractualista (Derecho Laboral)
Esta teoría sostiene que si se genera una relación laboral entre el servidor público y el Estado. REGÍMENES LABORALES EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
El Estado es sin duda el mayor empleador del país,
en la actualidad contrata personal bajo diversos regímenes laborales: A) Régimen Laboral Público – D.Leg. Nro. 276 y su Reglamento D.S Nro. 005-90-PCM. B) Régimen Laboral Privado – D.Leg. Nro. 728 y su TUO aprobado por D.S Nro.003-97-TR C) Régimen Laboral Especial de Contratación Administrativa de Servicios – CAS- D.Leg. 1057, reglamento D.S Nro.075-2008-PCM, D.S Nro- 065- 2011-PCM, y Ley de Eliminación Progresiva Ley Nro. 29849 REGULACIÓN DEL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE
Nuestro Código Procesal Constitucional (Ley Nº
28237 del 31.05.04) en su Art. VII, ha dispuesto: “Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo expresen las sentencias, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del Precedente.” ¿CÓMO SE EMITE EL PRECEDENTE VINCULANTE HUATUCO? El Precedente Vinculante fue emitido con motivo del recurso de agravio constitucional interpuesto por la Sra. ROSALÍA BEATRÍZ HUATUCO HUATUCO Esta ex servidora se desempañaba como secretaria judicial desde el 01 de Julio de 2010 al 15 de noviembre de 2011, en virtud a contratos de trabajo sujetos a modalidad por servicio específico; sin embargo, al haber desarrollado labores de carácter permanente aducía que sus contratos modales se habían desnaturalizado y por ende debían ser considerados como uno de plazo indeterminado, por tanto solo podía ser despedida por una causa justa prevista en la Ley, previo procedimiento establecido en el artículo 31 del D.S Nº 003-97-TR. ¿QUÉ ESTABLECIO EL TC EN EL PRECEDENTE VINCULANTE HUATUCO HUATUCO? En los casos que se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del contrato civil NO PODRÁ ORDENARSE SU REPOSICIÓN A TIEMPO INDETERMINADO, toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo N° 728 (Ley de Productividad y Competitividad Laboral), en el ámbito de la administración pública, exige lo siguiente:
La realización de un concurso público de
méritos. Existencia de una plaza presupuestada y Plaza vacante de duración indeterminada. ¿CUALES FUERON LOS FUNDAMENTOS SEGÚN EL TC PARA CAMBIAR DE CRITERIO EN RELACIÓN A LA REINCORPORACIÓN LABORAL?
Se busca ordenar diferentes posiciones
interpretativas que operan en la jurisprudencia constitucional. Cautelar el principio de mérito recogido en la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público. Diseñar una postura acorde al contexto dado por la Ley del Servicio Civil, el cual establece la “meritocracia”, y que a la fecha se encuentra en proceso de implementación. ¿APLICACIÓN INMEDIATA O RETROACTIVA? El TC ha señalado que a partir del día siguiente de su publicación en el Diario oficial El Peruano (publicado viernes 05-06-15), los de procesos de amparo en trámite en el Poder judicial y en el Tribunal Constitucional, deberán declarados improcedentes cuando se verifique que un demandante no pueda ser reincorporado por haber ingresado por concurso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada. En tal caso el juez reconducirá el proceso a la vía ordinaria para que el demandante solicite la indemnización que corresponda. ¿APLICACIÓN INMEDIATA O RETROACTIVA? APLICACIÓN INMEDIATA: Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras esta tiene vigencia, esto es, entre el momento en que asume vigencia la norma y aquel en que es derogada o modificada. RETROACTIVIDAD: Existe retroactividad de una ley cuando su acción o poder regulador se extiende a hechos o circunstancias acaecidos con anterioridad al inicio de su entrada en vigor, solo en caso excepcionales. ULTRACTIVIDAD: Cuando la acción o poder regulador de la ley se extiende a los hechos o circunstancias acaecidos después del momento de su derogación o cese de su vigencia Instituto Riva Aguero EL TC DEFIENDE SU POSTURA SOBRE LA APLICACIÓN INMEDIATA La aclaratoria al Precedente Vinculante Rosalía Huatuco (Exp. 5057-2013-PA/TC) de fecha 07-Julio-2015 ha señalado:
“10. Situaciones que sí podrían constituir una
aplicación retroactiva que desproteja los derechos de los trabajadores serían aquellas en las que se decida que las demandas presentadas antes de la publicación precedente en el diario oficial El Peruano sean declaradas improcedentes por la simple razón de no haber ingresado por concurso público a una plaza presupuestada y de duración indeterminada. Eso sí representaría desprotección, pero no es lo que ha resuelto el Tribunal Constitucional (…)el Tribunal Constitucional (…)” ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO Y PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD
“Se presume la existencia de un contrato de
trabajo cuando concurren tres elementos: la prestación personal de servicios, la subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una remuneración). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual éste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquél de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO Y PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD
Respecto al principio de primacía de
la realidad, éste se refiere a que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero. Es un principio rector de la función inspectiva del Ministerio de Trabajo, contemplado en el artículo 3, inc. b) de la Ley General de Inspección. LOS PRINCIPALES DEFECTOS Y CONSECUENCIAS DEL PRECEDENTE HUATUCO
Expresar que no hubo desnaturalización
debido a que se ha respetado los plazos de contratación, puede significar dos cosas: 1) Que el Tribunal Constitucional tiene una intención expresa de negar derechos; o 2) Que el Tribunal Constitucional ha cometido un error lamentable, que cualquier grupo humano puede cometer (es comprensible con todas las responsabilidades que tiene el TC).
Instituto Riva Aguero
Vulnera el derecho de acceso al trabajo. El derecho al trabajo tiene dos aspectos: un derecho de acceso al empleo y otro derecho de permanencia: “En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopción por parte del Estado de una política orientada a que la población acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfacción de este aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y según las posibilidades del Estado”.
Al negar que se cometió desnaturalización de una contratación
temporal y al resolver que todos los procesos en trámite, que tengan las mismas condiciones, sean declararos improcedentes y llevados a la vía ordinaria laboral para reclamar - únicamente – la indemnización (en caso los demandantes no hayan ingresado por concurso público), se le está quitando al individuo las herramientas para proteger su derecho de acceso al empleo y en consecuencia se vulnera el mismo. Legitimación de la desigualdad - la voluntad de contratar. Se ha establecido un beneficio injusto para el Sector Público y en consecuencia la sanción que era justa para ambos sectores se ha convertido en injusta para el privado.
Pero no sólo hay una exclusión injusta de responsabilidad,
sino también una exclusión de protección para todos los trabajadores del Estado que están bajo esta modalidad. En el sector público se han aplicado privilegios inmerecidos para el Estado y exclusiones nefastas para sus trabajadores. ¿Dónde quedó el artículo 103 de la CPP, por el cual sólo puede hacerse diferencias en virtud de la naturaleza de las cosas, pero no de las personas? A ese nivel ha llegado la Sentencia comentada: a realizar distinciones no en virtud de hechos fácticos que hacen necesario tratamientos distintos, sino en base a la cualidad personal. Consagración del abuso del derecho La mala interpretación sobre la desnaturalización de la contratación temporal junto con la libertad que tendrá el Estado para contratar, de forma temporal, labores que son de carácter permanente - a pesar que contamos con el art. 7, literal “d” de la LPLC, que declara indeterminadas aquellas relaciones labores donde la contratación temporal resulte fraudulenta – ha generado que el trabajador ya no podrá hacer nada, más que aceptar la pura arbitrariedad e indemnización (de ser el caso). Generación de un conflicto de derechos, por obra del TC En el diseño constitucional, se busca que ningún derecho de alguna faceta pueda atropellar el derecho de alguna otra. En simples términos, aplicados al presente caso: no puede haber un derecho que se le reconozca a una persona, cuando sea empleador (ya sea el Estado, funcionario o servidor público), que atente contra otro derecho reconocido a la misma persona, cuando sea trabajador. Se supone que las normas de menor jerarquía que la Constitución Política del Perú, deben desarrollar esa armonía. Cero overrulling – La violencia del poder decidir. Tal y como lo manifestó el Magistrado Blume Fotini, los precedentes vinculantes sólo pueden desarrollarse para hacer obligatorios una serie de criterios mayoritarios expresados en la jurisprudencia; en este caso, el criterio mayoritario es reponer a los trabajadores en sus plazas hayan, o no, ingresado por concurso público. Si existe un criterio mayoritario (como el antes mencionado) lo correcto, lo profesional debe ser modificar el fallo y avisar a la población que en el futuro los criterios cambiarán. Cero overrulling – La violencia del poder decidir. Ofrecemos como ejemplo el fundamento jurídico la STC: 03361-2004-AA/TC, en su supra 2. (Aplicación de la técnica del prospective overruling en el presente caso) fundamento jurídico 5, párrafo cuarto: “Precisamente, la técnica del prospective overruling se utiliza cuando un juzgador advierte a la población del inminente cambio que va a realizar de sus fallos, sin cometer la injusticia ínsita en una modificación repentina de las reglas que se consideraban como válidas.”. ASPECTOS POSITIVOS DEL PRECEDENTE HUATUCO Existen algunos aspectos positivos y destacables como los siguientes: La obligatoriedad de ingresar a la administración por concurso público y en igualdad de oportunidades para nuevos casos posteriores a la publicación del PV. Responsabilidad funcional en los casos que se detecte la desnaturalización del contrato de trabajo temporal (laboral o civil) en la administración pública. ASPECTOS NEGATIVOS DEL PRECEDENTE HUATUCO Emitir un precedente vinculante sin que exista mérito para cambiar de criterio en torno a las reincorporaciones (no existió diversidad criterios). Instaurar la aplicación retroactiva de su PV, dándole la denominación errónea de aplicación inmediata (procesos de amparo en trámite). ¿Esto es aplicable para los procesos laborales ordinarios en trámite? Trasladar la responsabilidad de la desnaturalización del contrato o el ingreso irregular a la administración al trabajador(desconocimiento de la naturaleza de parte débil). El precedente crea una condición imposible de cumplir para los trabajadores públicos sujetos al régimen laboral privado ¿QUÉ EFECTOS NEGATIVOS VIENE GENERANDO EL PRECEDENTE HUATUCO?
Este precedente actúa como una licencia para despedir,
muchos gobiernos de turno están tomando este precedente vinculante como la mejor arma para depurar las instituciones de sus enemigos declarados "total no van a regresar", prefiriendo pagar una indemnización por despido, dado que su lógica es desaparecer a sus enemigos declarados "oposición", y permitir el ingreso de gente alineada a su movimiento político, o en fin cualquier amigo o vecino que tenga uno que otro contacto.
Análisis Jurisprudencial de La Casación #626-2013 - Moquegua Los Presupuestos Materiales de La Prisión Preventiva - Art. 268 Del Código Procesal Penal. Por. Janner A. Lopez Avendaño