Clase Sobre Determinacin de La Pena en Responsabilidad Penal Adolescente Francisco 3074

Clase sobre
Determinación de pena
Francisco Estrada Vásquez
http://justiciapenaladolescente.blogspot.com/
Esquema de la clase
• Antecedentes históricos
• Antecedentes de derecho penal juvenil comparado
• Sistema Ley N° 20.084:

- Principios
- Reglas de determinación de penas:
Duración y
Determinación
- Límites de duración
- El Plan de Intervención
• Historia del sistema de determinación
“Junto a los canales de Babilonia
nos sentábamos a llorar con nostalgia de Sión;
en los sauces de sus orillas
colgábamos nuestras cítaras.”
(Salmo 136)
Anteproyecto de Ley 1998
Artículo 7º. Presupuestos de la responsabilidad:
Para que exista responsabilidad del adolescente

conforme a la presente ley se requiere:
a) Que haya realizado una conducta constitutiva de
infracción juvenil a la ley penal en conformidad con
lo dispuesto en los artículos 4º y 5º de la presente
ley;
b) Que no concurra respecto del adolescente alguna

de las causas que, conforme a la ley, eximen de
responsabilidad penal a las personas mayores de
dieciocho años, extinguen dicha responsabilidad, o
la priven de sus efectos.
art. 4º. Infracciones juveniles (simples):
El homicidio, el aborto, el secuestro, las mutilaciones,
las lesiones, la violación y el estupro.
 El robo con fuerza en las cosas, el robo con
violencia e intimidación en las personas, el robo
por sorpresa previsto en el inciso segundo del
artículo 436 del Código Penal, el incendio, los
estragos;
 Hurto y daños sancionados en los artículos 446,
485 y 486 del Código Penal;
 Los delitos contra la Seguridad del Estado
contemplados en los artículos 1º, 4º, 6º y 7º de la
Ley Nº 12.927;
 Los delitos contemplados en los artículos 1º al 7º
de la Ley Nº 18.314, sobre conductas terroristas;
art. 4º. Infracciones juveniles (simples):
 Los delitos de tráfico de estupefacientes

contemplados en los artículos 1º al 6º de la Ley Nº
19.366, siempre que el adolescente sea mayor de
16 años y solo tratándose de sustancias a que se
refiere el inciso 1º del artículo 1º de dicha ley;
 El porte y tenencia ilegal de armas sancionados en
los artículos 8º al 14º de la Ley Nº 17.798;
 La conducción en estado de ebriedad, art. 121º de
la Ley Nº 17.105; y
 Los cuasidelitos de homicidio y lesiones
gravísimas previstos en los artículos 490º y 492º
del Código Penal, en relación con los artículos 391
Nº2 y 397 Nº1 del mismo cuerpo legal.
art. 6º. Infracciones juveniles graves:
• homicidio
• secuestro, sea que se encuentren consumados o
frustrados.
Asimismo, infracciones graves los delitos de;

• robo con violencia e intimidación en las personas,
• mutilaciones,
• lesiones gravísimas,
• violación, violación sodomítica,
• delitos contra la Seguridad del Estado,
• delitos terroristas y delitos de tráfico de
estupefacientes, siempre que se encuentren
consumados.
art. 22: Catálogo de sanciones:
• Amonestación;
• Reparación del daño causado;
• Multa, cuya cuantía no exceda de dos ingresos
mínimos;
• Prestar servicios en beneficio de la comunidad por
una extensión mínima de 30 horas y máxima de
100.
• Prohibición de conducir vehículos motorizados
hasta por dos años;
• Libertad asistida, hasta por dos años;
• La privación de libertad, en los casos y formas
reguladas en el siguiente párrafo.
Art. 33: Medidas privativas de libertad:
a) La Incorporación a un programa residencial.
b) La Internación en un "Centro Cerrado de Privación

de Libertad".
Estas medidas tendrán una duración máxima de tres

años para los adolescentes menores de dieciséis
años de edad, y de dos años para los demás.
art. 24. Para determinar la medida aplicable a

un adolescente, como asimismo, para fijar su
extensión temporal o cuantía, el tribunal deberá
considerar conjuntamente:
La gravedad de la infracción, evaluada en

conformidad con los criterios establecidos en el
artículo siguiente; y
La edad del adolescente infractor, procurando

evitar y reducir temporalmente la exposición de los
infractores de menor edad a las medidas más
severas.
Si dos o más medidas aparecen como igualmente

proporcionadas a la gravedad de la infracción y a la
edad del adolescente, se escogerá aquélla que
menores riesgos implique para su desarrollo e
integración social.
También se tendrá en cuenta los riesgos para el

desarrollo e integración social del adolescente al
decidir si aplicar o no una medida privativa de
libertad por la comisión de una infracción grave,
siempre que con ello no se discrimine a algún
adolescente por su situación socioeconómica.
Para determinar la severidad de la medida el

tribunal atenderá en principio al orden establecido
en el artículo 22°.
Sin embargo, la duración concreta de la medida y

circunstancias objetivas que afecten al adolescente
al que se imponga, habilitarán al juez para alterar
este orden al decidir la severidad de la medida.
art. 25. Para evaluar la gravedad del hecho

cometido el tribunal deberá determinar, en primer
lugar, si éste corresponde a una simple infracción o
a una infracción grave, de acuerdo a lo dispuesto
en el artículo 6º de la presente ley.
En caso alguno el tribunal podrá determinar la

aplicación de una medida privativa de libertad si la
infracción no fuere de carácter grave, o no se
tratare del caso previsto en el artículo 119º de la
presente ley. Tampoco podrá imponerlas, si el
fiscal no las hubiere solicitado, ni podrá exceder el
tiempo de duración que éste requiera.
Además, el tribunal deberá considerar:

a) La naturaleza y extensión de las penas asignadas por la
ley al hecho constitutivo de la infracción, en caso que éste
sea cometido por una persona mayor de dieciocho años;
b) La participación del adolescente en los hechos y el grado
de ejecución de la infracción;
c) La concurrencia de circunstancias que, conforme a la ley
penal, den lugar a la formación de delitos calificados,
agravados o especiales, en relación a la infracción juvenil
a la ley penal que se imputa; y
d) La concurrencia de circunstancias modificatorias de
responsabilidad previstas en la legislación penal respecto
de personas mayores de dieciocho años, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 123º de esta ley.
art. 34. La imposición de una medida privativa de

libertad nunca será obligatoria para el tribunal y
sólo se dictarán cuando concurriendo los
requisitos legales, no exista otra medida
adecuada.
En ningún caso se podrá fundamentar la

aplicación de una medida privativa de libertad en
la falta de vacantes de otras medidas posibles.
Resumen:
Infracciones simples Infracciones graves
Sanciones no Sólo x infracciones

privativas de libertad graves se puede
sancionar a privación
de libertad
Proyecto Ejecutivo 2002
Mensaje del Ejecutivo
“Se contempla una amplia gama de sanciones, las

que se clasifican en privativas y no privativas de
libertad. La privación de libertad, como se dijo, es
una medida de último recurso y sólo se podrá
aplicar a las infracciones graves taxativamente
establecidas en la Ley.
El Proyecto ha optado por establecer un sistema

equilibrado para el establecimiento de la sanción
aplicable en cada caso.”
“Por una parte, señala límites legales estrictos

respecto de la procedencia de la aplicación de
sanciones privativas de libertad en razón de la
gravedad del delito y determina legalmente la
duración y cuantía máxima de las sanciones.
Paralelamente, deja al Juez un razonable grado

de libertad para imponer la sanción más
adecuada para el caso concreto, no
encontrándose obligado a aplicar la privación
de libertad y pudiendo fijar su duración o
cuantía dentro de los límites legales. El Juez
siempre deberá determinar la sanción, su duración
o cuantía, eliminándose así toda posibilidad de
sanciones indeterminadas.”
art. 5. Infracción a la ley penal.
Para los efectos de esta ley se considera infracción

a la ley penal la intervención de un adolescente
como autor, cómplice o encubridor en un hecho
tipificado como crimen o simple delito en el Código
Penal o en las leyes penales especiales.
Asimismo, se consideran infracciones a la ley penal

los hechos cometidos por adolescentes tipificados
en los artículos 494, N 4, 5, y 19, sólo en lo que
dice relación al artículo 446; 495 N 21 y 496 N 5 y
26 del Código Penal.
art. 6. Infracción Grave:

sea que se encuentren consumados o frustrados:
a) El homicidio;
b) La violación,
c) El secuestro y la sustracción de menores;
d) Las mutilaciones y las lesiones graves tipificadas
en el artículo 397 número 1 del Código Penal; y
e) El robo con violencia en las personas
Constituyen, asimismo, infracciones graves los siguientes delitos

consumados:
a) Robo con intimidación en las personas, en que se

amenace a la víctima con causarle la muerte,
violación o un grave daño a su integridad física; y
b) Robo con fuerza en las cosas en lugares habitados
regulado en el artículo 440 del Código Penal.
Lo dispuesto en este artículo será aplicable a las
figuras calificadas o complejas que establece la ley
tomando como base las conductas mencionadas
en los incisos precedentes.
art. 18: Catálogo de sanciones:
a) Amonestación
b) Multa
c) Prohibición de conducir vehículos motorizados
d) Reparación del daño causado
e) Servicios en beneficio de la comunidad
f) Libertad asistida
g) Arresto domiciliario de fin de semana con libertad
asistida
h) Internamiento en régimen semicerrado
i) Internamiento en régimen cerrado
art. 19. Restricciones a las sanciones.

Tratándose de las faltas, no podrá en caso alguno
imponerse alguna de las sanciones privativas de
libertad. Asimismo, la libertad asistida establecida en
la letra f) de dicha disposición, sólo podrá imponerse
en caso de reiteración.
art. 20.- Criterios para la determinación

Para determinar las sanciones, así como para fijar
su extensión temporal o cuantía, el juez deberá
considerar:
1 El número de infracciones cometidas;
2 La edad del adolescente infractor; y
3 La proporcionalidad que debe existir entre la
gravedad de la o las infracciones cometidas y la
severidad de la sanción.
Para evaluar la gravedad de la infracción,
el tribunal deberá determinar, en primer lugar, si ésta
corresponde a una infracción de las que señala el
art. 6 de esta ley. Además, el tribunal deberá
considerar:
a) La naturaleza y extensión de las penas asignadas

por la legislación penal al hecho constitutivo de la
infracción;
b) La calidad en que el adolescente participó en el
hecho y el grado de ejecución de la infracción;
c) La concurrencia de circunstancias que, conforme a
la legislación penal, den lugar a la formación de
delitos calificados, agravados o especiales, en
relación a la infracción a la ley penal que se le
imputa; y
d) La concurrencia de circunstancias modificatorias de
la responsabilidad criminal, previstas en la legislación
penal, con excepción de las contenidas en los números 14 a 16
del artículo 12 del Código Penal, en cuyo caso se estará a lo
dispuesto en el artículo 79 de la presente ley.
4 Para determinar la sanción aplicable a un

adolescente por la comisión de más de una
infracción, el juez deberá considerar en su conjunto
la naturaleza y características de la totalidad de las
infracciones cometidas, de acuerdo a lo previsto en
los números 1, 2 y 3 del presente artículo.
En caso alguno podrá imponerse una sanción

separada para cada infracción, debiendo darse
aplicación a lo previsto en el artículo 164 del Código
Orgánico de Tribunales.
art. 33.- Sanción mixta.

El Tribunal podrá imponer complementariamente
una sanción de libertad asistida por un máximo
de dos años, la que será ejecutada con
posterioridad al cumplimiento efectivo del
internamiento en régimen cerrado, siempre que
en su conjunto no excedan de 5 años.
Duración sanciones privativas de libertad

Máxima: 5 años
Mínima: Sin mínimo
Proyecto Cámara 2004
art. 6º.- Infracción a la ley penal.

Para los efectos de esta ley se considera
infracción a la ley penal la participación de un
adolescente como autor, cómplice o encubridor
en un hecho tipificado como crimen o simple
delito en el Código Penal o en las leyes penales
especiales.
Asimismo, se consideran infracciones a la ley

penal los hechos cometidos por adolescentes
tipificados en los artículos 494, números 1, 3, 4,
5, y 19, sólo en lo que dice relación al artículo
446; y 496 números 5 y 26, del Código Penal.
art. 7º.- Infracciones graves.

Para los efectos de esta ley, constituyen infracciones a la
ley penal de carácter grave por parte de un adolescente,
los siguientes delitos, sea que se encuentren consumados,
en grado de tentativa o frustrados:
a) El homicidio;
b) La violación;
c) El secuestro y la sustracción de menores;
d) Las mutilaciones y las lesiones graves tipificadas
en el artículo 397, número 1, del Código Penal; y
e) El robo con violencia en las personas.
Constituyen, asimismo, infracciones graves los siguientes delitos

consumados:
f) La asociación ilícita para el tráfico de drogas,
prevista en el artículo 22 de la ley Nº 19.366, y
aquella que tenga por objeto la comisión de
delitos terroristas conforme lo dispuesto en el
artículo 2º, Nº 5, de la ley Nº 18.314.
g) Robo con intimidación en las personas, en que
se amenace a la víctima con causarle la muerte,
violación o un grave daño a su integridad física, y
h) Robo con fuerza en las cosas en lugares
habitados regulado en el artículo 440 del Código
Penal.
art. 18.- Catálogo de sanciones
a) Amonestación;
b) Multa;
c) Prohibición de conducir vehículos motorizados;
d) Reparación del daño causado;
e) Servicios en beneficio de la comunidad;
f) Libertad asistida;
g) Arresto de fin de semana;
h) Internación en régimen semicerrado, e
i) Internación en régimen cerrado.
art. 35.- Sanción accesoria.
El juez estará facultado para establecer, como

sanción accesoria a las previstas en el artículo 18
de esta ley, y siempre que sea necesario en
atención a las circunstancias del menor, la
obligación de someterlo a tratamientos de cura a
adicción a las drogas o alcohol.
Artículo 19.- Restricciones a las sanciones.
Tratándose de las infracciones a que se refiere el

artículo 7°, el tribunal no podrá imponer las
sanciones previstas en las letras a), b), d) o e) del
artículo precedente, a menos que lo justifique
fundadamente en base a los criterios señalados
en el artículo 20 de la presente ley.
Las sanciones previstas en las letras g), h) o i)

del artículo precedente sólo podrán imponerse al
adolescente que ha sido declarado responsable
de la comisión de alguna de las infracciones
graves a las cuales se refiere el artículo 7°, o en
los casos contemplados en el artículo 73 de esta
ley, a menos que excepcionalmente se
justifique, por resolución fundada, su no
aplicación, en base a los criterios
señalados en el artículo 20 de la presente
ley. Sin embargo, en caso alguno podrán
imponerse dichas sanciones tratándose de las
infracciones a que se refiere el inciso segundo
del artículo 6°.
Asimismo, en caso alguno podrá imponerse una

sanción que sea superior a los dos tercios de
aquella que hubiere correspondido en caso de
haberse ejecutado el hecho que la fundamenta
por parte de un mayor de edad
Se mantienen reglas de:

- Presupuestos
- Prescripción
- Concursos
- Criterios de determinación
Duración sanciones privativas de libertad

Máxima: 5 años
Mínima: 1 años, 14-15
2 años, 16-17
Resumen:
Infracciones simples Infracciones graves
Se puede sancionar a privación

Sanciones no de libertad, a menos que
privativas de libertad excepcionalmente se justifique,
por resolución fundada, su no
aplicación, en base a los
criterios señalados en el
artículo 20 de la presente ley
Senado
Senado: 11 de Mayo del 2005
Pena resultante Pena a imponer al adolescente
Pena Igual o superior a Régimen cerrado
5 años y día
Régimen cerrado
Pena de 3 años y 1 día Régimen semi-cerrado
a 5 años
Régimen cerrado
Pena de 541 días a 3 Régimen semi-cerrado
años Arresto de fin de semana
Libertad Asistida
Pena de 61 a 540 días Régimen semi-cerrado

Arresto de fin de semana
Libertad Asistida
Trabajo Comunitario
Propuesta de Grupo de ONG’s: 14-15 años
De 5 años y 1 día - Internación en régimen semicerrado con

programa de reinserción
a 10 años
- Libertad asistida de alta intensidad
- Internación en régimen semicerrado con

De 3 años y día a 5 años programa de reinserción
- Libertad asistida de moderada intensidad
De 541 días a 3 años - Internación en régimen semicerrado con

- Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad

De 61 días a 540 días - Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad
- Reparación del daño causado
- Internación en régimen cerrado
De 5 años y 1 día
- Internación en régimen cerrado con
a 10 años programa de reinserción
De 3 años y día a 5 años - Internación en régimen cerrado

- Internación en régimen semicerrado con
De 541 días a 3 años - Internación en régimen semicerrado con

- Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad

De 61 días a 540 días - Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad
- Reparación del daño causado
Proponemos los siguientes límites de

duración para las penas privativas de
libertad:
- 3 años, para la franja 14-15
- 8 años, para la franja 16-17

Propuesta de Grupo de ONG’s:
“El juez podrá ofrecer como medida

complementaria a todas las dispuestas en esta
ley, siempre que se acredite que sea necesario,
el acceso a tratamiento y rehabilitación de la
dependencia a drogas y alcohol.”
• Derecho penal juvenil comparado
España Ley 5/2000
Sistema discrecional:
Art. 7. 3: “Para la elección de la medida o medidas

adecuadas, tanto por el Ministerio Fiscal y el letrado
del menor en sus postulaciones como por el Juez en la
sentencia, se deberá atender de modo flexible, no sólo
a la prueba y valoración jurídica de los hechos, sino
especialmente a la edad, las circunstancias familiares
y sociales, la personalidad y el interés del menor,
puestos de manifiesto los dos últimos en los informes
de los equipos técnicos y, en su caso, de las entidades
públicas de protección y reforma de menores emitidos
conforme a lo dispuesto en el artículo 27 de la ley
5/2000.
España Ley 5/2000
El Juez deberá motivar la sentencia, expresando

con detalle las razones por las que aplica una
determinada medida, así como el plazo de duración
de la misma, a los efectos de la valoración del
mencionado interés del menor.”
España Ley 8/2006
Art. 9. 2. La medida de internamiento en régimen
cerrado sólo podrá ser aplicable cuando:
a) Los hechos estén tipificados como delito grave por
el Código Penal o las leyes penales especiales.
b) Tratándose de hechos tipificados como delito menos

grave, en su ejecución se haya empleado violencia o
intimidación en las personas o se haya generado
grave riesgo para la vida o la integridad física de las
mismas.
c) Los hechos tipificados como delito se cometan en

grupo o el menor perteneciere o actuare al servicio
de una banda, organización o asociación, incluso de
carácter transitorio, que se dedicare a la realización
de tales actividades.
España Ley 8/2006
Duración máxima, art. 10.1:

• 14-15 años: 3 años
• 16-17 años: 6 años
En el supuesto 16-17, “cuando el hecho revista

extrema gravedad, el Juez deberá imponer una
medida de internamiento en régimen cerrado de uno
a seis años, complementada sucesivamente con
otra medida de libertad vigilada con asistencia
educativa hasta un máximo de cinco años.
Sólo podrá hacerse uso de lo dispuesto en los artículos
13 y 51.1 de esta Ley Orgánica una vez transcurrido
el primer año de cumplimiento efectivo de la medida
de internamiento.”
Extrema gravedad: reincidencia
España Ley 8/2006
10. 2. Cuando se trate de delitos de los artículos 138,

139, 179, 180 y 571 a 580 del Código Penal, o de
cualquier otro delito que tenga señalada en dicho
Código o en las leyes penales especiales pena de
prisión igual o superior a quince años:
- 14-15 años: régimen cerrado de 1 a 5 años,

complementada en su caso por libertad vigilada de
hasta 3 años.
- 16-17 años: régimen cerrado de 1 a 8 años,
complementada en su caso por libertad vigilada hasta
5 años. En este supuesto sólo podrá hacerse uso de las
facultades de modificación, suspensión o sustitución,
cuando haya transcurrido al menos, la mitad de la
duración de la medida de internamiento impuesta.
Italia: Decreto del Presidente de la República No. 448 de 22 Septiembre de 1988
No puede exceder de un tercio de la pena privativa

que se le aplique a un adulto.
El juez debe evaluar completamente la

personalidad del joven desde un punto de vista
psicológico, social y ambiental, obteniendo
completa información sobre su personalidad,
familia y las circunstancias, sus recursos y apoyos
sociales. Esta información se usa para determinar
si el joven puede ser acusado y el grado de su
responsabilidad, y para evaluar la significación
social del delito.
Se distingue entre delitos graves (ej. matar) y
menos graves (ej. robar un sweater). La pena de
cárcel obviamente es la más grave y está asociada
sólo para delitos graves.
Costa Rica: Ley N° 7576, de 1996
Duración.
Se distingue de acuerdo al tipo de privación de
libertad:
- Internamiento domiciliario: 1 año
- Internamiento en tiempo libre: 1 año
- Internamiento en centros especializados:
12 - 15 años: máximo de 10 años.
15 - 18 años: máximo de 15 años.
- Libertad Asistida. Máximo 2 años

- Prestación de servicios a la comunidad: máximo de
6 meses
- Órdenes de orientación y supervisión: Máx de 1 año
Costa Rica: Ley N° 7576, de 1996
Art. 122 establece: que “para determinar la sanción

aplicable se debe tener en cuenta:
a) La vida del menor de edad antes de la conducta
punible.
b) La comprobación del acto delictivo.
c) La comprobación de que el menor de edad ha
participado en el hecho delictivo.
d) La capacidad para cumplir la sanción; asimismo,
la proporcionalidad, racionalidad e idoneidad de
esta.
e) La edad del menor y sus circunstancias
personales, familiares y sociales.
f) Los esfuerzos del menor de edad por reparar los
daños.”
Uruguay: Ley N° 17. 823, de 2004
Medidas socioeducativas privativas de libertad
“Artículo 87. (Aplicabilidad).- Las medidas privativas

de libertad no son obligatorias para el Juez. Se
aplicarán cuando configurándose los requisitos
legales, no existan otras medidas adecuadas
dentro de las no privativas de libertad. El Juez
fundamentará los motivos de la no aplicación de
otras medidas. Se tendrá en consideración el
derecho del adolescente a vivir con su familia, y en
caso que proceda la separación, a mantener
contacto permanente con la familia, pareja,
amigos, referentes afectivos y otros, si ellos no
fueren perjudiciales para el mismo.”
Duración máx.: 5 años

• Sistema de determinación de la pena en
la Ley N° 20.084
“pese al mito utilitario de la Ilustración de que el
castigo puede producir resultados positivos y
útiles –un mito que fue retomado y renovado
por las ideologías rehabilitadoras del siglo XX–,
el castigo parece más una tragedia que una
comedia, por bien organizado que esté, y
aunque se administre con la mayor humanidad,
estará ineludiblemente marcado por la
contradicción moral y la ironía, como cuando
busca defender la libertad por medio de su
privación, o condena la violencia privada
utilizando la violencia autorizada por el
público.”
David Garland
“Quizá, lo decisivo para justificar la necesidad
de establecer sistemas penales garantistas
sea que ellos parecen ser un mal necesario
para impedir la expansión informal del
castigo.”
Miguel Cillero
Principios rectores
Fundamento Garantista Principal:
“Principio de indemnidad de la persona, esto es,

jamás se puede aplicar una sanción que signifique
una supresión de un derecho, su inaplicabilidad o su
denigración
Respecto de un adolescente, se hace necesario

apreciar en concreto, en cada caso particular, en qué
medida la pena a aplicar afecta gravemente su
desarrollo y sus necesidades” (Bustos 2007, p. 41)
 ¿Venusterios adolescentes?
 Penas privativas de libertad con tiempos muy
cortos
Principios rectores
Nullum poena sine culpa
 El principio de que no hay pena sin

responsabilidad debe ser capaz de absorber todas
las manifestaciones penales, ya sean formales o
informales.
 El derecho penal de adolescentes, a diferencia
del modelo tutelar, no solo tiene que justificar la
irresponsabilidad del adolescente en relación con el
derecho penal de adultos, sino que, además, debe
realizar una positiva justificación jurídico-teórica de
los requisitos de la exigibilidad de otra conducta al
adolescente, para poder justificar la posibilidad de
imponerle una sanción o “medida”.
Principios rectores
El viejo principio del liberalismo penal aplicado

al mundo adolescente, aún tiene peleas que
dar.
La idea central, como sostiene Bustos, es que

toda persona es responsable, pero cada uno en
niveles diferentes y de acuerdo con la
configuración jurídica y social que se le
reconoce.
Principios rectores
P. de Intervención penal subsidiaria

Respuesta comunidad
Control socio informal
Política social, salud,
educación, vivienda
Reducción de mercados
Reparación Mediación
Inversión empresarial en
seguridad
Respuesta Penal
Principios rectores
P. de Intervención penal subsidiaria
En palabras de HASSEMER se trata de que

“el fundamento de la actividad jurídico—penal no es
que una persona sea culpable, sino más bien que se
ha producido un conflicto que no puede elaborarse
con medios menos intensivos que los del Derecho
Penal.”[i]
HASSEMER, Winfried (1984), Fundamentos del

derecho penal, Bosch, Barcelona, p. 300.
Principios rectores
Otros principios rectores:
1. P. de Legalidad /Tipicidad
2. P. del Derecho Penal de Acto
3. P. de Lesividad (o de exclusiva protección del
bien jurídico)
4. P. de Proporcionalidad
5. P. de Non bis in idem
Principios rectores
Normativa Internacional
• Convención sobre los Derechos del Niño
• Reglas Mínimas de NU para la Administración de la

Justicia Juvenil, Reglas de Beijing
• Directrices de NU para la prevención de la

delincuencia juvenil, Directrices de Rihad
• Reglas Mínimas de NU para la protección de los

menores privados de libertad, Reglas de La
Habana
• Reglas Mínimas de NU para la administración de

medidas no privativas de libertad, Reglas de Tokio
Convención Derechos del Niño
• a. 3°: Interés superior del niño
• a. 4°: Dar efectividad a los derechos
• a. 12: Derecho a ser oído
• a. 37b: Privación de libertad como ultima ratio
• a. 37: Estándares de la privación de libertad
• a. 40: Límites y fines de la intervención estatal
• a. 43: Comité de Derechos del Niño de NU

Convención Derechos del Niño: ISN
• El ISN, a lo largo de las últimas dos décadas, se ha

afianzado como uno de los pilares de la Doctrina de la
Protección Integral.
• Es una institución jurídica que se encuentra en un
proceso de construcción teórica y de determinación de
su aplicación práctica.
• La indeterminación teórica del ISN origina que se
utiliza para fundamentar cualquier posición atinente a
los derechos niñez (incluso posiciones encontradas).
 Caso Jueza Atala
 Casos de no devolución de niños ilegalmente
ingresados al país por sus madres
• Artículo 2°.- Interés superior del adolescente.

En todas las actuaciones judiciales o
administrativas relativas a los procedimientos,
sanciones y medidas aplicables a los
adolescentes infractores de la ley penal, se
deberá tener en consideración el interés superior
del adolescente, que se expresa en el
reconocimiento y respeto de sus derechos.
Posición de Miguel Cillero
• Función hermenéutica: Interpretación sistemática de la
CDN (ello permite la resolución de conflictos).
• El ISN es una garantía: “...ya que toda decisión que

concierna al niño, debe considerar primordialmente sus
derechos”.
• El principio puede ser concebido como un límite al

paternalismo estatal y que puede orientar hacia
soluciones no-autoritarias en aquellas situaciones
difíciles en que el conflicto entre derechos del niño,
exige utilizar una regla compleja para la construcción de
una decisión que proteja efectivamente los derechos
amenazados o vulnerados.
Convención Derechos del Niño: D° a ser oído
1. Los Estados Partes garantizarán al niño que esté

en condiciones de formarse un juicio propio el
derecho de expresar su opinión libremente en
todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño, en
función de la edad y madurez del niño.
2. Con tal fin, se dará en particular al niño

oportunidad de ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administrativo que afecte al
niño, ya sea directamente o por medio de un
representante o de un órgano apropiado, en
consonancia con las normas de procedimiento de
la ley nacional.
1. Qué significa escuchar?
Formalmente: Oírlo (comparando con J. de Menores ya

es fuerte cambio)
Materialmente: Hacerse cargo de lo planteado por el
adolescente
rr. con ISN: La búsqueda del ISN pasa por conocer qué
entiende el propio sujeto que es su bienestar
2. Jaime Couso:
“De hecho, es tan importante el protagonismo del

niño en la concreción de su interés superior (sus
derechos) que frente a la trascendencia de este
requisito el empleo de un lenguaje de derechos es,
en cambio, completamente secundario. Así, cuando
la Children’s Act inglesa de 1989 define como
objetivo del sistema de protección a la infancia
asegurar el “bienestar” (welfare) del niño –sin usar un
“lenguaje de derechos”–, pero luego señala que para
definir cuál es el bienestar del niño, el primer criterio
son los “deseos y sentimientos” (wishes and feelings)
del niño …”
Seguimos citando a Couso (2006), ”El
Niño como Sujeto de Derechos y la
Nueva Justicia de Familia. Interés
Superior del Niño, Autonomía
Progresiva y Derecho a Ser Oído”,
Revista de Derechos del Niño N° 3 y 4,
Para Schofield y Thoburn, la

participación del afectado en la toma de
decisiones por parte de una autoridad
admite diversos grados, en una escala
decreciente que va desde entregar con
rectitud al afectado el “diseño” de la
medida o decisión hasta la práctica de
mantenerlo bien informado, pero sin
entregarle parte alguna en la decisión
propiamente tal, pasando por varias
- Involucramiento directo del afectado
en el diseño de la medida.
- Poder delegado: el afectado delega a
la autoridad diseñar la medida bajo el
control del primero.
- Co-decisión (partnership) entre la
autoridad y el afectado.
- Participación (significativa) del
afectado, pero con mayor peso para el
criterio de la autoridad.
- Intervención (del afectado) en menor
medida que en el nivel anterior
- Consulta: la autoridad decide sola,
pero antes consulta la opinión del
afectado sobre las diversas alternativas
posibles, sus ventajas e inconvenientes.
- Mantener plenamente informado al

afectado, sin entregarle parte en la
decisión.
- Apaciguamiento: no se informa al
afectado sino en la medida necesaria
para evitar sus protestas.
- Manipulación: la autoridad maneja la
información en forma engañosa, para
obtener un cierto respaldo por parte del
afectado, que ignora realmente lo que
se está decidiendo.”
Reglas de Tokio:
Obligaciones:
“12.2 Las obligaciones que ha de cumplir el
delincuente serán prácticas, precisas y tan pocas
como sea posible, y tendrán por objeto reducir las
posibilidades de reincidencia en el comportamiento
delictivo e incrementar las posibilidades de
reinserción social del delincuente, teniendo en cuenta
las necesidades de la víctima. “
Proceso de tratamiento:
“13.5 El número de casos asignados se mantendrá,
en lo posible, dentro de límites compatibles con la
aplicación eficaz de los programas de tratamiento.
13.6 La autoridad competente abrirá y mantendrá un
expediente para cada delincuente.”
Principios rectores
 Esto es derecho penal (quizá sea el

mejor logro de la 20.084)
 Es muy riesgoso y dañino que la política

criminal ocupe el rol de la política social.
 Cuando ocurre (puede ser el caso del art. 7°)

es preciso estar conscientes de los riesgos que
entraña la fórmula legal
Proposiciones de Héctor Hernández
Notas para la construcción de una teoría del delito en

el DPA que considere:
“1° Que ciertas conductas típicas no pueden aplicarse

a adolescentes, o al menos no siempre, cuando es
evidente que el sentido (telos) de los respectivos
tipos supone una diferencia significativa de edad
entre autor y víctima (o, en su defecto, al menos
abuso de aquél), lo que es particularmente claro
tratándose de delitos cuyo sujeto pasivo es,
precisamente, un menor de edad. En estos casos se
impone una reducción teleológica del respectivo tipo
penal o, en el peor de los casos, la aplicación
analógica in bonam partem del criterio consagrado en
el art. 4º LRPA.”

“2° Que los adolescentes desarrollan formas

peculiares de interacción, con significado social
propio, las que cuando alcanzan cierta generalidad
obligan, por la vía de la llamada adecuación social, a
negar la tipicidad de las mismas cuando
circunstancialmente realizan la literalidad de un tipo
penal. Desde esta perspectiva deben analizarse con
especial detenimiento comportamientos poco
considerados o aun brutales que, sin embargo,
pueden no tener connotación criminal en el preciso
contexto en el que se dan.”

“3° Que, bajo los mismos presupuestos, si las

peculiaridades de la situación no admiten la negación
de la tipicidad objetiva, no puede descartarse a priori
la posibilidad de un defecto cognitivo que obligue a
considerar un posible error de tipo en la especie.”
“4° Que la misma atención – y por las mismas

razones - debería ponerse en el análisis de la
concurrencia de los requisitos de una causa de
justificación, como la legítima defensa o el estado de
necesidad.”

“5° Que en materia de culpabilidad quedan aspectos

no abordados expresamente por la LRPA y que, no
obstante, requieren un tratamiento diferenciado.
Así, en primer lugar, el concepto de locura y
demencia no puede ser el mismo que rige para
adultos, pues es manifiesto que el legislador chileno
le asigna una relevancia mayor a las anomalías
mentales cuando las sufre un adolescente.
Consecuentemente, anomalías de menor entidad
relativa ya deberían permitir una declaración de
inimputabilidad.”

“6° Que en materia de inexigibilidad de otra

conducta, la particularidad etaria también obliga a
atribuirle mayor peso a las circunstancias
concomitantes extraordinarias, tanto para la
fundamentación directa de fuerza irresistible o miedo
insuperable, como para la fundamentación indirecta
de un supuesto de la primera por medio de la
combinación de tales circunstancias con un cuadro
de imputabilidad disminuida o de exceso en la
legítima defensa.”

“7° Que en materia de error de prohibición debe

considerarse forzosamente el relativo déficit de
internalización de valores atribuible a la inmadurez
del adolescente y a una socialización defectuosa, así
como la presencia de valoraciones propias
etariamente condicionadas.”

“8° Que todas las consecuencias precedentemente

mencionadas deben expresarse también en la
aplicación del sistema de circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal, sea
fundando la aplicación de atenuantes, en la medida
en que éstas suelen compartir el mismo sustrato de
las eximentes, sea negando la aplicación de
agravantes, por no concurrir en los infractores
adolescentes ciertos presupuestos cognitivos que les
sirven de sustento.”
Relación con el sistema penal del Código y leyes
penales especiales
art. 1°: La presente ley regula la responsabilidad penal

de los adolescentes por los delitos que cometan, el
procedimiento para la averiguación y establecimiento de
dicha responsabilidad, la determinación de las sanciones
procedentes y la forma de ejecución de éstas.
En lo no previsto por ella serán aplicables,
supletoriamente, las disposiciones contenidas en el
Código Penal y en las leyes penales especiales.
art. 6°.- “En sustitución de las penas contempladas en el

Código Penal y en las leyes complementarias, a las
personas condenadas según esta ley sólo se les aplicará
la siguiente Escala General de Sanciones Penales para
Adolescentes:”
Fines de las Sanciones de la
Ley N° 20.084: artículo 20
“Las sanciones y consecuencias que esta

ley establece tienen por objeto hacer
efectiva la responsabilidad de los
adolescentes por los hechos delictivos que
cometan, de tal manera que la sanción
forme parte de una intervención
socioeducativa amplia y orientada a la
plena integración social.”
• No hay jerarquía entre los principios consagrados

legalmente;
• Positiviza la prevención especial positiva

• Entraña riesgos:
• Una cierta devaluación de la reinserción (31
menciones en la Ley N° 20.084)
• Un cierto maximalismo de la intervención.

Caso del art. 13
• Un saneamiento de la cárcel: No hay cosa

como una buena cárcel. Fallo del TC
 Es un elemento interpretativo necesario que

requiere lectura en concordancia con Constitución,
Convención e instrumentos internacionales;
 Juega un rol muy central en la fase de

determinación de la pena y en la fase de ejecución
de la pena;
 Los fines no parten con el momento de la

ejecución sino que deben orientar todo el proceso
desde la primera actuación estatal;
Tipos de Sanciones:
Según penalidad
De delitos
b) Internación en régimen cerrado
c) b) Internación en régimen semicerrado
d) c) Libertad asistida especial;
d) Libertad asistida;
e) Servicios en beneficio de la comunidad;
f) Reparación del daño causado;
De Faltas
a) Servicios en beneficio de la comunidad
b) Reparación del daño causado
c) Multa
d) Amonestación
Tipos de Sanciones:
Según derecho afectado
Libertad Asistida Especial

No Privativas de libertad
Libertad Asistida
Reparación del Daño
Servicios Comunitarios
Multa
Amonestación
Privativas de libertad Internamiento en régimen

cerrado cprs
Internamiento en régimen
semicerrado cprs
Tipos de Sanciones:
Según su carácter
Principales Internamiento en régimen cerrado

Internamiento en régimen semicerrado
Libertad Asistida Especial
Libertad Asistida
Reparación del Daño
Servicios Comunitarios
Multa
Amonestación
Accesorias Prohibición de conducir vehículo

motorizado.
Comiso de los objetos, documentos
e instrumentos de los delitos
Tratamiento de drogas o alcohol
Tipos de Sanciones:
Según su entidad, o aplicación
Individuales Todas las del art. 6
Mixtas Bajo 540 días:

art. 19 Internamiento en régimen cerrado
Internamiento en régimen semicerrado
a) Internamiento + LA ó LAE
b) LA ó LAE, en vez de
Internamiento
Reglas de Determinación de la Pena
Regla de Duración
o Extensión
L
Art. 21 í
m Pena
i para el
t adolescente
e
Regla de Determinación s
del Tipo de Sanción:
Art. 23
Regla de Duración o Extensión
Artículo 21.- Para

establecer la duración de la Atenuantes y
sanción que deba agravantes del caso
imponerse, el tribunal
deberá aplicar, a partir de la
pena inferior en un grado al
mínimo de los señalados
por la ley para el ilícito Límite art. 18:
correspondiente, las reglas 5 años: 14-15 años
previstas en el Párrafo 4 del 10 años: 16-17 años
Título III del Libro I del
Código Penal, con
excepción de lo dispuesto
Regla de Determinación
en el artículo 69 de dicho
del Tipo de Sanción:
Código.
Art. 23
Informe 2° de Comisión de Constitución del Senado, 2005:
“En virtud de dicho sistema, llegado el momento

de condenar, el juez deberá, primeramente,
considerar, en abstracto, la pena asignada al
delito en el Derecho Penal común. Luego, por
tratarse de un adolescente, dicha pena se
rebajará a la inferior en un grado al mínimo de
los señalados por la ley para dicho ilícito,
siguiendo la regla del artículo 72 del Código del
ramo.
Enseguida, considerará las reglas sobre

aplicación de las penas del párrafo 4° del Título
III, del Libro I del mismo Código Penal.
Con todo, si la sanción calculada en esta forma

supera los límites de cinco y diez años -en el
caso de las penas privativas de libertad- su
extensión definitiva deberá ajustarse a dichos
límites.
Fijada la extensión de la pena en términos de

privación de libertad que correspondería
aplicar, el proyecto vincula, paralelamente, en
cinco diferentes tramos las penas privativas de
libertad con las sanciones de distinta
naturaleza que se podrán aplicar en cada uno
de esos rangos.”
Regla de Determinación de la Naturaleza de Pena
Internamiento en r cerrado cprs

5 años y día para arriba
Internamiento en r cerrado cprs

Internamiento en r semicerrado
3 años y día a 5 años
cprs
Libertad Asistida Especial
cprs
541 días a 3 años Libertad Asistida
Prestación de servicios en
beneficio de la comunidad
c p r s = “con programa de reinserción social”

Regla de Determinación de la Naturaleza de Pena
cprs (* art. 19 letra b)
61 días a 540 días Libertad Asistida
Reparación del daño causado
1 a 60 días Reparación del daño causado
Multa
Amonestación
Criterios de Determinación : art. 24
Para determinar la naturaleza de las sanciones, dentro de

los márgenes antes establecidos, el tribunal deberá
atender, dejando constancia de ello en su fallo, a los
siguientes criterios:
• La gravedad del ilícito de que se trate;

b) La calidad en que el adolescente participó en el hecho y el grado de
ejecución de la infracción;
c) La concurrencia de circunstancias atenuantes o agravantes de la
responsabilidad criminal;
d) La edad del adolescente infractor;
e) La extensión del mal causado con la ejecución del delito, y
f) La idoneidad de la sanción para fortalecer el respeto del
adolescente por los derechos y libertades de las personas
y sus necesidades de desarrollo e integración social.
Examen de caso:
“VIGESIMO PRIMERO:
Que, para la regulación de la pena a aplicar a P.C.A.G.C.,,
se tendrá presente su participación en calidad de autor
en un delito calificado como grave, de momento que no
sólo se vulneró la seguridad e integridad de la víctima,
sino también su derecho de propiedad; la circunstancia
de haberlo ejecutado casi en el límite de cumplir la
mayoría de edad, pues contaba con 17 años y 6 meses,
por lo que era dable esperar en él un grado de madurez
y conciencia de la ilicitud de su conducta cercana a la de
un adulto, y la entidad de las lesiones corporales y el
perjuicio material experimentado por la víctima, en mérito
de lo cual se impondrá la pena de internación en régimen
cerrado con programa de reinserción social.
Examen de caso:
Tal sanción se estima constituye el medio idóneo para

fortalecer en el adolescente el respeto por los derechos y
libertades de las personas y potenciar su desarrollo e
integración social, toda vez que, además de hacer
efectiva su responsabilidad por el hecho delictivo que
cometió, comprenderá una intervención socioeducativa
amplia, que le asegurará la continuación de sus estudios
-que se encuentran incompletos- la participación en
actividades de formación y preparación para la vida
laboral, aspectos que se estiman de suma relevancia en
este caso concreto, pues se trata de un joven reincidente
en conductas ilícitas, como se desprende del acta de la
audiencia de discernimiento, y que, por lo tanto, requiere
desmembrarse de su entorno de base para romper el
círculo de la criminalidad, accediendo a mejores
estándares socio culturales que el nuevo sistema penal
juvenil tiene la obligación de otorgarle, …
Examen de caso:
…. Por los argumentos ya expuestos, no se hará

lugar a la petición de su defensa, que apuntaba a
obtener a su respecto la sanción de libertad asistida
especial, sujeta al control de un delegado;”
Sentencia de Tribunal Oral, 2007
¿Se cumplió con obligación del at. 24 de dejar

constancia en el fallo, con base en los criterios
señalados?
Límites 1: Ultima ratio y comparación con adulto
“Artículo 26.- Límites a la imposición de

sanciones.
La privación de libertad se utilizará sólo como medida

de último recurso.
En ningún caso se podrá imponer una pena privativa

de libertad si un adulto condenado por el mismo hecho
no debiere cumplir una sanción de dicha naturaleza.”
¿Comparación concreta o en abstracto?

Límites 1: Ultima ratio y comparación con adulto
Postura M. I. Horvitz (2006), Efecto “Espejo de la Ley

18.216”:
“Bajo ningún supuesto podrá aplicarse judicialmente la

pena de internación en régimen cerrado o
semicerrado de privación de libertad (consideradas
sanciones privativas de libertad en el art. 15 LRPA),
cuando la pena aplicable no supere los cinco años de
duración y el condenado cumpla con los requisitos
exigidos por la Ley 18.216 para poder acceder a
alguna de las medidas alternativas que dicho cuerpo
legal contempla”.
Límites 2: Máximos de penas privativas
Artículo 22. … si la sanción calculada en la forma dispuesta

en el inciso precedente supera los límites máximos
dispuestos en el artículo 18, su extensión definitiva deberá
ajustarse a dichos límites.
Art. 18: Límite máximo de las penas privativas de libertad.

Las penas de internación no podrán exceder de:
 5 años si el infractor tuviere menos de dieciséis años,

 10 años si tuviere más de esa edad.
Es decir, no resulta aplicable la norma del artículo 23 N° 1

a los adolescentes menores de 16 años, por referirse a
una pena superior a 5 años.
Límites 3: Específicos de cada sanción
Hay Sanciones que poseen un límite específico de

duración
“La duración de las sanciones de libertad asistida, libertad
asistida especial y prestación de servicios a la comunidad,
se regirá por lo dispuesto en los artículos 11, 13 y 14 de la
presente ley.” (Ley N° 20.191, at. 23 al final de la tabla
demostrativa)
Libertad Asistida: 3 años

Reparación del daño: Extensión mínima de 30
horas y máxima de 120.
Multa: 10 UTM
Imposición conjunta de penas
el tribunal puede imponer conjuntamente dos de las
penas que las mismas reglas señalan, siempre que
la naturaleza de éstas permita su cumplimiento
- sólo cuando ello permita el mejor cumplimiento de las
finalidades de las sanciones de esta ley expresadas en el
artículo 20
- y así se consigne circunstanciadamente en resolución
fundada.
541 días a 3 años Internamiento en r semicerrado

Libertad Asistida
Prestación de servicios en beneficio
de la comunidad
61 días a 540 días Internamiento en r semicerrado

Libertad Asistida
Prestación de servicios en beneficio
de la comunidad
Reparación del daño causado
Sanción Accesoria Tratamiento de drogas
Artículo 7°.- Sanción accesoria. El juez estará

facultado para establecer, como sanción
accesoria a las previstas en el artículo 6° de esta
ley y siempre que sea necesario en atención a las
circunstancias del adolescente, la obligación de
someterlo a tratamientos de rehabilitación por
adicción a las drogas o al alcohol
Para ello CONACE junto con MINSAL, FONASE

y SENAME ofrece un red de prestadores.
Existe Norma Técnica del MINSAL al respecto.,

Res. Exenta N° 85, del 2006
El consumo problemático tiene que ver fuertemente

con cuestiones ‘no químicas’, o biológicas sino con
un diagnóstico biopsicoscocial.
Es decir, a un mismo nivel de compromiso orgánico

pueden existir serias diferencias en contextos
sociales y de redes de apoyo que haga que un
consumo no cruce la “delgada línea roja” y otro sí, y
amerite, entonces, tratamiento.
Situaciones en las que sería posible el uso de esta

sanción en lectura sistemática
Cuando el delito dice relación directa con el consumo de

droga, como en el caso de los artículos 50 y 51 de la
Ley Nº 20.000 (consumo falta).
Cuando el delito principal fue cometido por estar bajo los

efectos de la droga o el alcohol.
Cuando el delito principal fue cometido para obtener

recursos con los que costear el consumo de drogas o
alcohol.
Ante una sospecha de consumo, consumo que

pareciera estar asociado al delito cometido dadas las
circunstancias en que éste se produjo, se debería
solicitar examen clínico especializado en drogas a
personal acreditado, según normas Minsal-CONACE,
para efectuar una confirmación diagnóstica, a fin de
verificar la existencia de un consumo problemático.
Este examen clínico especializado en drogas constituye

diligencia de investigación, por lo que debe solicitarse al
Fiscal.
En subsidio, facultad del art. 40
Qjo con que la posibilidad de uso del art. 7 no
impida discusión sobre inimputabilidad o
disminución de imputabilidad.
Tratamiento de drogas: Ingreso Voluntario
Debe ser claro que siempre será

posible el ingreso voluntario a los
programas del circuito Minsal-
Conace, desde el circuito Sename si
se cumple con la confirmación
diagnóstica.
El ingreso voluntario a través de una

suspensión condicional del
procedimiento, significa que el caso
será de competencia del sistema
GES.
¿Sanción Accesoria?
¿Accesoria? La fórmula legal permite que acompañe a

cualquiera otra de las sanciones del art 6°.
Qué pasa con la proporcionalidad si es accesoria a un
amonestación, o una multa?
Qué pasa si la principal se cumple y resta el
cumplimento de la accesoria? Conace ha pensado en
una fórmula de solución a esta pregunta.
Qué pasa si la principal se quebranta o sustituye?
Remisión y sanción accesoria: ¿Cómo fundar un
proceso de reinserción finalizado si está pendiente el
proceso de tratamiento?
¿Sanción Accesoria?
Regla del acusatorio del simplificado: rige?

- 412: “superior y más desfavorable”
- 395: “superior a la solicitada…”
Que la posibilidad de uso del art. 7 no impida discusión
sobre inimputabilidad o su disminución.
Sanciones Mixtas. Complementarias
art. 19 (nuevo):
“En el caso del numeral 1 del artículo 23, el
tribunal sólo podrá imponer
complementariamente la sanción de internación
en régimen semicerrado, después del segundo
año del tiempo de la condena”
Sistema de sustitución (arts. 53 y 54) queda

indemne, por lo que la norma es, en cierto modo,
inicua
Sanciones Mixtas. Complementarias
En los demás casos en que fuere procedente la internación

en régimen cerrado o semicerrado, el tribunal podrá imponer
complementariamente una sanción de libertad asistida en
cualquiera de sus formas, por un máximo que no supere el
tiempo de la condena principal. Esta última se cumplirá:
a) Con posterioridad a la ejecución de la pena privativa de

libertad, siempre y cuando en total no se supere la duración
máxima de ésta, o
O sea: 2 de Cerrado + 3 de LAE
b) En forma previa a su ejecución. En este caso la pena

principal quedará en suspenso y en carácter condicional,
para ejecutarse en caso de incumplimiento de la libertad
asistida en cualquiera de sus formas, en el caso de las
penas que se extienden hasta quinientos cuarenta días.
O sea: a LA y si no, a semicerrado por 540 días
Suspensión de la imposición de condena
Art. 41:
Cuando hubiere mérito para aplicar sanciones privativas o
restrictivas de libertad iguales o inferiores a 540 días,
pero concurrieren antecedentes favorables que hicieren
desaconsejable su imposición, el juez podrá dictar la
sentencia y disponer en ella la suspensión de la pena y
sus efectos por un plazo de seis meses.
Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que

el imputado hubiere sido objeto de nuevo requerimiento
o de una formalización de la investigación, el tribunal
dejará sin efecto la sentencia y, en su reemplazo,
decretará el sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensión no afectará la responsabilidad civil
derivada del delito.
Instructivo N° 8 FN; Mayo 2007
FN ha dictado 19; casi todos los últimos 2 meses.

El oficio 594, Inst. N°8 se refiere a las sanciones y
resulta especialmente interesante y contiene
afirmaciones muy criticables:
En cuanto a la sanción del art. 7 se confunde y

usando expresiones sacadas de la Ley española
yerra al concebir la hipótesis de ingreso a sistema
de la Res. Ex. N° 85 del 2006, del Minsal, la Norma
Técnica para el tratamiento del consumo
problemático de dogas o alcohol.
“Puntualmente, será conveniente que el fiscal

promueva la petición de esta sanción accesoria en
adolescentes que padezcan alteraciones
psíquicas o de la percepción, que determinen un
trastorno grave de la conciencia de la realidad,
producidos por un estado de dependencia de
bebidas alcohólicas, drogas tóxicas o
sustancias psicotrópicas. Se tratará de
adolescentes que presenten lo que los especialistas
denominan “consumo problemático” de este tipo de
sustancias.”
El problema es que esta descripción que hace el

fiscal parece hecha desde el sentido común, más
que desde criterios técnicos.
El concepto de ”drogas tóxicas” no es utilizado,
especialmente porque cabría preguntarse si existen
drogas que no lo sean.
El consumo problemático tiene que ver
fuertemente con cuestiones ‘no químicas’, o
biológicas, que es a lo que alude el Fiscal, sino con
un diagnóstico biopsicoscocial.
Sobre la Multa, señala que dado el carácter

personalísimo de una sanción penal, “los fiscales
deben privilegiar el uso de sanciones que aseguren
que los efectos de las mismas se radiquen
directamente sobre el adolescente y no sean
traspasados a quienes respondan económicamente
por él, a menos que las circunstancias del caso
concreto aconsejen recurrir específicamente a la
multa.”
Sobre criterios diagnósticos o informes de

sanción más idónea, junto con señalar que serán
provistos por Sename, sostiene que “el fiscal no
queda vinculado por las propuestas de SENAME
pero, como se recoge en las experiencias
europeas, “es indudable que la dimensión no
jurídica de los problemas que plantea la justicia de
menores va a quedar perfilada por estos
profesionales con los que se debe procurar
mantener un contacto ininterrumpido y fluido”.[1]
[1] Fiscalía General del Estado Español, Circular 1/2000, de 18/12/2000,

relativa a criterios de aplicación de la Ley Orgánica 5/2000, por la que se
regula la responsabilidad penal de los menores.
Señala 3 áreas a cubrir en la descripción de la

situación actual del adolescente.
Componentes psicológicos: el nivel intelectual

global y, específicamente, el enjuiciamiento
crítico de situaciones sociales (llamado
técnicamente desarrollo moral) se refieren al
grado de comprensión del ilícito que tuvo el
adolescente infractor. Mientras mayor
desarrollo moral posea el joven, más
conciencia debiese tener de la infracción
cometida, lo que podría justificar una
intervención penal más intensa o, lo que es lo
mismo, una sanción de mayor cuantía, sin
perjuicio de la consideración de otros factores.
Era una muy buena oportunidad para

incorporar elementos de teoría de desarrollo
evolutivo y sin embargo, reduce el ámbito
psicológico al desarrollo moral.
Y además, establece una relación, sin

sustento técnico psicológico -no la funda, debe
exigirse fundamentación si se la pretende usar
en estrado- , y perversa entre desarrollo moral e
intensidad de la sanción, para lo que carece de
sustento normativo.
La ley la eligió qué criterios usar para

determinar pena y lo hizo extensamente. La
relación, con fdmto. en el art. 20, puede ser
diferente a la que plantea el Fiscal Nacional.
El 2° componente es la familia (‘núcleo fundamental

de la sociedad’)
“Por el contrario, si el informe da cuenta de que

el adolescente carece de figuras adultas
responsables, o que, teniéndolas, éstas son
disfuncionales puesto que ejercen una influencia
criminógena, se les vincula al consumo de
drogas, o existe violencia de pareja y/o maltrato
infantil en la familia, entre otras características
negativas, puede anticiparse que el logro de los
fines socioeducativos de una sanción no privativa
de libertad resultará más dificultoso.”
• Perverso y contradictorio criterio. Habló

antes de carácter personalísimo pero hora
resulta que se puede ir privado de libertad por
cómo es su familia;
• Pero además, las hipótesis que plantea, por

la extensión de la VIF en nuestro país,
significarían un inmenso contingente de hipótesis
ex ante de privación de libertad.
• Situación educacional: la deserción del sistema escolar

suele ser uno de los primeros síntomas de quiebre con la
comunidad como institución. Múltiples estudios han
señalado que la actividad delictual juvenil correlaciona
positivamente con la deserción escolar. De este modo,
siempre será conveniente mantener al adolescente
inserto en el sistema escolar, de modo que si el joven
condenado concurre al sistema educativo formal, el
fiscal procurará promover sanciones que no alteren
esta pertenencia.
Ahora sí que sí:

Esto tiene abundante sustento empírico y ofrece un
criterio claro de actuación.
¿Cómo se compatibiliza con otras cosas que ha
dicho, o con las regla del 23 N°1 es otra cosa.
“Es de gran relevancia la información que se

obtenga en la entrevista con el adolescente
infractor en cuanto, a través de la exploración de su
actitud frente al delito, es posible razonar acerca de
la conciencia del ilícito, su grado de empatía y
predisposición a la responsabilización. Si el
adolescente infractor se pone en el lugar de la
víctima, es decir, si se hace cargo de las
consecuencias que el delito provocó a la víctima,
probablemente y siempre que el tramo de
penalidad lo admita, estemos en presencia de un
escenario que permita la imposición de sanciones
no privativas de libertad como la reparación del
daño causado a la víctima o los servicios en
beneficio de la comunidad.
Por último, cabe hacer mención específica sobre la

actitud que se observe en el adolescente infractor
frente a la autoridad durante la entrevista. Ello
debiera importar información relevante para el fiscal
en cuanto a considerar o descartar sanciones de
libertad asistida, dado que el trabajo que
desempeña el delegado la pena de libertad asistida
es tanto más útil y eficaz cuanto mayor es la
receptividad del adolescente destinatario de la
intervención penal.
¿Qué es un fiscal? ¿Qué formación tiene para

detectar lo que se le pide en este oficio hacer de
screening?
¿Qué tiene que ver la actitud con el fiscal de la

actitud con el delegado de libertad asistida?
¿Qué comprensión existe acerca de lo que

representa, en términos de salud mental, el espacio
penal o con la autoridad estatal punitiva?
“Alcanzar los estándares exigidos por la ley para el

sistema de ejecución de sanciones es
responsabilidad de la autoridad administrativa y el
sistema de enjuiciamiento criminal debe asumir que
esos estándares se encuentran disponibles para
cada caso concreto.”
Yo entendía que la ley era obligatoria para todos.

Muy sano encuadre del principio de

proporcionalidad de la intervención:
“El principio de proporcionalidad de la sanción

penal se orienta a evitar los excesos o la
insuficiencia del mensaje preventivo especial. En el
marco de objetivos más ambiciosos, como es la
exigencia de aportar al proceso de desarrollo
personal de los adolescentes, esa proporcionalidad
resulta aún más relevante. La intervención punitiva
insuficiente no producirá los efectos buscados; esa
misma intervención si es excesiva o
sobredimensionada, aportará en el sentido
inverso.”
Crítícas en Doctrina Nacional
M. I. Horvitz (2006)
“ … estimamos que las reglas de determinación de

las sanciones que establece la ley resultan en
buena parte imprecisas, redundantes e
inconsistentes, dejando un amplio margen de
discrecionalidad al tribunal para interpretarlas a su
arbitrio, circunstancia que afecta peligrosamente el
principio de certeza legal y seguridad jurídica.”
Asuntos problemáticos
El engorroso sistema de la 20.084 deja varios

temas problemáticos:
1. Qué pasa si nos excedemos del límite inferior

del 23 N°5?
2. Qué pasa con el acusatorio del simplificado
en relación con arts. 7 y 25?
3. Aplicación de Ley N° 18.216?
4. Aplicación del art. 450
5. El Plan es parte de la Pena?
Aplicación del 450
Sentencia de Corte Suprema, de 15 de septiembre

del 2003, Rechaza recurso de nulidad
“Duodécimo: Que en torno a ello, se ha

sostenido por esta Corte, en reiterados fallos que
la tipificación del ilícito se encuentra contenida en
los artículos 7 en relación con el artículo 432 y 440
N1 del Código Penal, y el artículo 450 del Código
Penal, enlazó la definición, prescindiendo de la
rebaja de un grado para el delito frustrado, de
forma tal que no vulnera el principio de tipicidad,
como tampoco los otros a los que alude,
Aplicación del 450
Sentencia de Corte Suprema, de 15 de septiembre

del 2003, Rechaza recurso de nulidad
… puesto que las reducciones de punibilidad en

los delitos imperfectos no son aplicables en
aquellos casos en los cuales la ley ha querido
asociar a la tentativa y al delito frustrado, una
consecuencia penal distinta, como sucede
específicamente con el artículo 450 inciso 1del
Código Penal, en armonía estas conclusiones con
una interpretación sistemática de la ley.”
Aplicación del 450
Creo que lo que la Corte dice es que el art. 450 es

una norma especial.
Tendríamos, entonces, un conflicto entre dos
normativas especiales. Ley N° 20.084 y art. 450.
El argumento para hacer estimar que la 20.084 no

permite el uso del 450 debiera enfatizar la
especialidad del sistema de determinación, que la
remisión al párrafo 4° … es en cuanto contiene
reglas generales.
Aplicación del 450
Sed Contra:
Corresponde que se aplique.

 La redacción del art. 22 expresamente
consagra una excepción a la remisión al párrafo 4°
 En el párrafo 4° está la norma que envía al
450: art. 55 que es muy amplio e inequívoco
 Es regla de iter criminis y sólo en esa medida,
consecuencialmente, de determinación indirecta
de pena.
 El argumento formal es, además, fatal, no se
podrían aplicar el 351 CPP ni el 103 CP ni el 456
CP (¡), etc.
El Plan es parte de la pena?
 Qué es?
 Cuándo se hace? ó, Ante quién?
 Quién lo hace?
 Qué tipo de informes se pueden solicitar?
 Es modificable?

Clase Sobre Determinacin de La Pena en Responsabilidad Penal Adolescente Francisco 3074

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Clase Sobre Determinacin de La Pena en Responsabilidad Penal Adolescente Francisco 3074

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Clase sobre

• Antecedentes de derecho penal juvenil comparado

• Sistema Ley N° 20.084:

Artículo 7º. Presupuestos de la responsabilidad:

Para que exista responsabilidad del adolescente

b) Que no concurra respecto del adolescente alguna

 Los delitos de tráfico de estupefacientes

Asimismo, infracciones graves los delitos de;

art. 22: Catálogo de sanciones:

Art. 33: Medidas privativas de libertad:

a) La Incorporación a un programa residencial.

b) La Internación en un "Centro Cerrado de Privación

Estas medidas tendrán una duración máxima de tres

art. 24. Para determinar la medida aplicable a

La gravedad de la infracción, evaluada en

La edad del adolescente infractor, procurando

Si dos o más medidas aparecen como igualmente

También se tendrá en cuenta los riesgos para el

Para determinar la severidad de la medida el

Sin embargo, la duración concreta de la medida y

art. 25. Para evaluar la gravedad del hecho

En caso alguno el tribunal podrá determinar la

Además, el tribunal deberá considerar:

art. 34. La imposición de una medida privativa de

En ningún caso se podrá fundamentar la

Infracciones simples Infracciones graves

Sanciones no Sólo x infracciones

Mensaje del Ejecutivo

“Se contempla una amplia gama de sanciones, las

El Proyecto ha optado por establecer un sistema

“Por una parte, señala límites legales estrictos

Paralelamente, deja al Juez un razonable grado

art. 5. Infracción a la ley penal.

Para los efectos de esta ley se considera infracción

Asimismo, se consideran infracciones a la ley penal

art. 6. Infracción Grave:

Constituyen, asimismo, infracciones graves los siguientes delitos

a) Robo con intimidación en las personas, en que se

art. 18: Catálogo de sanciones:

art. 19. Restricciones a las sanciones.

art. 20.- Criterios para la determinación

a) La naturaleza y extensión de las penas asignadas

4 Para determinar la sanción aplicable a un

En caso alguno podrá imponerse una sanción

art. 33.- Sanción mixta.

Duración sanciones privativas de libertad

art. 6º.- Infracción a la ley penal.

Asimismo, se consideran infracciones a la ley

art. 7º.- Infracciones graves.

Constituyen, asimismo, infracciones graves los siguientes delitos

art. 18.- Catálogo de sanciones

art. 35.- Sanción accesoria.

El juez estará facultado para establecer, como

Artículo 19.- Restricciones a las sanciones.

Tratándose de las infracciones a que se refiere el

Las sanciones previstas en las letras g), h) o i)

Asimismo, en caso alguno podrá imponerse una

Se mantienen reglas de:

Duración sanciones privativas de libertad

Infracciones simples Infracciones graves

Se puede sancionar a privación

Pena de 61 a 540 días Régimen semi-cerrado

De 5 años y 1 día - Internación en régimen semicerrado con

- Internación en régimen semicerrado con